人的記憶力會隨著歲月的流逝而衰退,，寫作可以彌補記憶的不足,，將曾經(jīng)的人生經(jīng)歷和感悟記錄下來，也便于保存一份美好的回憶,。范文書寫有哪些要求呢,？我們怎樣才能寫好一篇范文呢？下面是小編幫大家整理的優(yōu)質范文,，僅供參考,，大家一起來看看吧。

法律專業(yè)論文5000字篇一

律論文是用系統(tǒng)的,、專門的語言體系和知識體系來討論或研究某種問題或研究成果的學術性文章,，是理論研究成果的表現(xiàn)形式之一,。法律論文是學術論文的一種,，包含在學術論文的范疇之內,，故而其具有了學術論文所具有的重要屬性和特征,，即嚴謹性、創(chuàng)造性、專業(yè)性,、權威性與理論性,。筆者作為一名法律專業(yè)的學生，將以法律論文的寫作為切入點對學術論文寫作進行論述,，并提出自己的簡單思考和見解,。

法律論文，作為一種獨立于其他學術論文的獨特論文,，較之其他學術論文有著更加鮮明的個性和特點,。而法律論文寫作，是在具備一般學術論文寫作的普適特點的基礎上，對某些方面有著更為特殊的要求,。

(一)深厚的法律知識與經(jīng)驗

(二)規(guī)范性與藝術性

法律論文作為學術論文的一種,，對規(guī)范性有著極為嚴格的要求，比如文章的結構順序,、參考文獻的標注方法等,。一篇法律論文即使觀點再好，內容再充實，如果沒有規(guī)范的結構,，很容易讓人詬病,，顯得不專業(yè),。這樣的文章，即使可以憑借著自身的優(yōu)勢展露鋒芒,，也很難經(jīng)得起歲月的洗禮。法律文章的規(guī)范性不單單體現(xiàn)在結構，其他方面如論述方法也有著許多特殊的“講究”,。而正是由于法律論文對規(guī)范性有著如此嚴格的要求，導致其顯得枯燥,?？鬃釉疲骸百|勝文則野，文勝質則史,?！比欢捎诜烧撐钠涮厥獾男再|，是無法像一般文體那樣使用夸張,，感嘆等手法增添文章的趣味性,。甚至這類手法本身就是法律論文乃至學術論文寫作的禁忌。因此,，很多人對于法律論文寫作的枯燥性認為理所應當,。其實不然，法律文章也可以寫得引人入勝,，并且很多出自大家之筆的法律論文都讓人讀起來欲罷不能,。那樣的文章往往脈絡清晰，作為論據(jù)的案例與論點緊密相連,，語言功底扎實,。由此可見，法律文章的規(guī)范性與藝術性并非矛盾,。在重視法律論文寫作的規(guī)范性同時,，適當考慮讀者的感受，在滿足學術論文學要求和論文寫作目的的基礎上,，盡量增加文章的可讀性,，也是法律文章寫作的一個課題,。

(三)專業(yè)性

法律論文與其他專業(yè)論文一樣，必須是其所在領域專業(yè)問題的反應,，有其本身的語言體系和對話系統(tǒng),，通俗而言就是有一定的“門檻”。法律論文的專業(yè)性體現(xiàn)在,，其是通過嚴謹而規(guī)范的語言體系進行解讀和交流的,，與社會中的普法讀物，其受眾應該受到一定的限制,。法律論文的溝通者之間應該有其自成一體的語言系統(tǒng),，即我們通常所說的法言法語。這也是法律共同體通用的語言,。

(一)法律從業(yè)者的作業(yè)本

(二)法治社會的教科書

法律論文的專業(yè)性縮小了其受眾的范圍,，但其并不是困于書齋與社會脫節(jié)的。法律論文反映的思想和主題,，會通過法官的裁判,、律師的辯論、立法者制定的法律以及法律生活中各種文書的表述體現(xiàn)出來,。法律論文會通過其讀者內化成其觀點和素養(yǎng)，再通過其實際的實務行為影響每個案件的當事人和整個社會的法治觀念和權利意識的樣態(tài),。

(三)法學史上的里程碑

縱觀一項學科的發(fā)展都是需要一個循序漸進的過程,，而非一蹴而就。法學作為一項法律,、法律現(xiàn)象及其規(guī)律性為研究內容的科學,，其本身的發(fā)展需要各種社會因素的相互作用和配合。法學的研究目標和方向是緊緊圍繞法律問題而展開的,，是以該問題所涉及的法律知識和理論體系為基礎的,。事實上，法律論文的形式和類型也間接的反射著法學理論和法律實務所發(fā)展的不同層次和側面,，有的學者通過法律論文預測著法學理論發(fā)展的前沿和方向,，有的學者通過法律論文剖析社會現(xiàn)實中存在的問題并在現(xiàn)有的框架內提出解決方法，有的學者通過法律論文發(fā)現(xiàn)法律中存在的漏洞和不足為其完善提供思路,?？傊烧撐闹杏兄渌幧鐣r代的烙印，尤其是法治發(fā)展進程的痕跡,。通過有關某個問題的論文的梳理,，就可以很快明晰該問題在不同背景下發(fā)展的脈絡，法律論文亦是如此,。從小的方面來說,，就一個學者前后所著文章的研讀,，能夠很快明了該學者學術觀點的變化。

較之一般的論文寫作,，法律論文的寫作形式上大致也包含以下幾個基本部分：論文題目,、中英文摘要、目錄,、前言或緒論,、正文、結語或結論,、注釋,、參考文獻、致謝等方面,。有些可能會有更高的要求,。法律論文寫作像其他論文寫作一樣經(jīng)歷了從選題選材，以至最終定稿的過程,。而每一環(huán)節(jié)都有可能出現(xiàn)不同的問題,。作為一名法律專業(yè)的學生，筆者將結合自身,，談談自己的看法,。

筆者剛剛接觸法律論文寫作，就遇到了不少問題,。首先由于學習法律知識的時間尚短,，加之缺乏經(jīng)驗。很難寫出深刻的見解,。其次,，筆者在材料的選擇與論述方面遇到了障礙。所以每次寫作前的資料準備,，筆者都要付出更多的努力,，有時可以說是重新學習一遍。通過本科階段的學習,，奠定了一定學術論文寫作基礎,，加之不斷努力，這些困難筆者大多通過努力順利克服,。但是,，這些論文大多是老師確立好題目的，相當于“命題作文”并不需要自己思考寫作的中心和方向,。事實上,，在遇到第一個需要自己獨立完成選題的法律論文時，真正的問題來了,。由于自身法律知識的限制,，缺乏科學的選題方法,，加之由此引發(fā)的不自信，筆者在選題上耗時許久,、猶豫再三,。后來，筆者查閱了許多資料,，并且結合自身情況,，加之不斷的練習，逐漸對選題駕輕就熟?，F(xiàn)談談對法律論文選題的幾點心得,。

選題是一篇法律論文的出發(fā)點，在不能明確所選什么樣的題目的情況下,，至少心中應該明確兩點：

一是,，所書寫的法律論文的目的，也即所反映的法律問題,，該法律問題的理論基礎,，學者之間的爭論以及通說觀點。

法律專業(yè)論文5000字篇二

試談建筑施工企業(yè)法律風險

摘要:企業(yè)法律風險是指合作雙方所規(guī)定的由于企業(yè)自身作為而對企業(yè)產生名譽或是經(jīng)營上的不合適的影響,。企業(yè)法律風險防范機制是一系列完整系統(tǒng)化的建設過程,。筆者在本文中力圖粗談自己對企業(yè)法律風險的防范機制提出自己的見解，希望能夠對企業(yè)發(fā)展有所幫助,。

關鍵詞:建筑施工;法律;風險;企業(yè)

我國國有建筑施工企業(yè)的競爭呈現(xiàn)激烈性增長的趨勢,，由于市場的飽和性，以及宏觀經(jīng)濟政策的實施,、微觀經(jīng)濟形勢的變動，國有建筑施工企業(yè)力圖不斷擴大自己企業(yè)所占用的市場份額,，這種情況下國有建筑施工企業(yè)法律風險就被提上了建立一個強有力機制的日程,。企業(yè)在進行占領市場的同時必須要注意自身法律風險的規(guī)避，這樣才能夠達到企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)定的目標,。本文將先淺談國有建筑施工企業(yè)的現(xiàn)狀然后提出一些自己對于改進這些現(xiàn)狀的建議,。

一、國有建筑施工企業(yè)法律風險防范機制的原因

(一)法律風險防范機制建設對于我國企業(yè)以及市場的意義

建設企業(yè)法律風險防范機制是企業(yè)進行建設風險防范機制的一部分,。大多數(shù)企業(yè)只利用“對沖”,、“遠期合約”“fra”“現(xiàn)貨買賣”等手法進行金融方向的風險管理，卻忽視了法律風險的管理,。因此如若企業(yè)將法律風險作為一項工程在進行,，相信對于企業(yè)的管理體系百利而無一害。良好的法律風險防范機制不僅能夠降低企業(yè)的法律糾紛訴訟,，還能夠提升企業(yè)的自身價值,，提高企業(yè)的聲譽進而為企業(yè)吸引更多優(yōu)質客戶,。對于企業(yè)長遠發(fā)展有著重要的意義和作用。同時培養(yǎng)企業(yè)的法律意識也對于我國司法制度的建設有著重要意義,，企業(yè)遵法守法防法自然會樹立對國家司法的威信,。

(二)工程項目的競爭日益激烈

建筑市場是一個利潤可觀的市場，城鎮(zhèn)化建設的熱潮剛剛興起,，城鄉(xiāng)規(guī)劃的機遇一觸即發(fā),，因此鼓舞了大多數(shù)企業(yè)進行投資進攻這個市場。企業(yè)的數(shù)量逐漸增多,，工程項目的競爭也就越來越激烈,，為了能夠投招標成功，企業(yè)或主動或被動的會采取一些違法的手段進行不恰當?shù)母偁?。同時工程項目競爭的激烈會使企業(yè)不斷進行自身的企業(yè)擴張,。盲目的在各個領域設立自己的分公司，力圖通過分公司的設立來不錯過任何一個競爭機會,。然而卻疏于管理,，沒有進行充分的調研。

(三)企業(yè)自身管理的不適宜

正如前文所說,，目前企業(yè)進行風險管理時,，大多數(shù)只進行金融風險管理，卻忽視了法律風險管理,。比如杭州地鐵工地重大塌陷事故就是因為企業(yè)只想著快速完成工期因此逐步推進地鐵項目,，卻不在意自己這種行為對于法律條規(guī)的觸碰。這樣單一的管理方式使企業(yè)的整體效率底下,，呈現(xiàn)出不健全的企業(yè)發(fā)展形態(tài),。同時還要注意企業(yè)公章印鑒方面的管理，不能混用分公司與總公司之間的印鑒,。

(四)企業(yè)單一追逐利益的心態(tài)

大多數(shù)企業(yè)為了追求利益的最大化,，忽略了合同所規(guī)定的相應條文，進行分包,，轉包等不合時宜的行為,。比如杭州地鐵工地重大塌陷事故就是典型的因為著急項目工程的完成而進行了工程的多次轉包分包。為了追逐利益而快速完成工期這樣的行為會使一些本不具備施工條件的施工單位進行施工,，使項目的營利性與安全性相違背,。

(五)建筑施工企業(yè)相關法律法規(guī)的不完善

建筑行業(yè)是一個涉及到民生、經(jīng)濟,、就業(yè)等多層次的行業(yè),。這么重要的行業(yè)，我國在上世紀進行改革開放之前竟然沒有相應的法律發(fā)條進行規(guī)范,。隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展,，法律建設也不斷進步,，出臺了諸如《建筑法》、《建筑工程安全管理調理》,、《xxx建筑法》,、《xxx招投標法》、《建筑智能化系統(tǒng)工程設計和系統(tǒng)集成專項資質管理暫行辦法》,、《工程建設施工招標投標管理辦法》,、《建筑工程施工圖設計文件審查暫行辦法》等相應法律法規(guī)進行建筑施工行業(yè)的法律管理，發(fā)條法規(guī)數(shù)量很多,，但是實際進行實施的時候卻不夠具體,，效率并不強?？沼蟹l,，卻沒有落實的有效性，導致分包轉包的情況,、拖欠工資的情況,、包工頭跑路的情況十分之多。

二,、企業(yè)法律風險的層次

(一)項目工程進行競爭投標招標時的法律風險

我國頒發(fā)了《xxx招投標法》對建筑行業(yè)的投招標進行了詳細的規(guī)定,，在企業(yè)進行投招標過程中必須秉持著公平公正公開的透明原則進行活動的繼續(xù)和安排。目的是為了促使公平競爭,，但是為了讓自己的利益最大化,，我國的一些建筑公司故意將一個完整的工程項目分割成數(shù)個項目跳過投招標這一過程直接將這些項目分配給那些塞給自己錢財?shù)牡菍嶋H不具備施工能力的小公司。這是嚴重違反我國《xxx招投標法》的行為,。這種跳過投招標進行分包轉包的行為所簽訂的合同是無效的,。這種行為會讓建設單位獲得巨大利益，但這種利益是非法的,，不符合法律規(guī)定的,。這種情況下，會嚴重增加企業(yè)的法律風險,。

(二)約定施工合同的不一致性

“黑白合同”的現(xiàn)象比比皆是。建筑單位為了自身的利益最大化會與承包商施工企業(yè)簽訂條款不同的合同,。明面上,，這一份合同是符合國家規(guī)定的工程項目合同，符合法律法規(guī)是公開透明的但是實際上雙方卻均不遵守這份合同,。私下有簽訂了另一份不符合《建設工程質量管理辦法》,、《建設工程質量管理條例》、《建筑裝飾裝修管理規(guī)定》,、《建設工程施工分包管理辦法》等法律發(fā)條規(guī)定的合同,。這樣一來,，哪個合同具有實際法律效力就成為了我們要思考的問題。實際的法律中,，也很難進行判斷,。這就對建筑施工整體市場造成了法律風險的沖擊。

尤其是當出現(xiàn)拖欠工資,、工人受傷索賠的情況時,，由于合同約定的不同這就讓諸如此類的問題解決辦法不恰當。我國通常認為符合國家《建筑法》,、《建筑工程安全管理調理》,、《xxx建筑法》、《xxx招投標法》,、《建筑智能化系統(tǒng)工程設計和系統(tǒng)集成專項資質管理暫行辦法》,、《工程建設施工招標投標管理辦法》、《建筑工程施工圖設計文件審查暫行辦法》等相應法律法規(guī)的合同是有效的,。但是另一份不透明的合同也是合同,，也是在雙方知情下進行協(xié)商的結果，如果這份合同無效又對承包商的利益失去了保障,。這種法律風險是需要當事人雙方進行避免的,。

(三)“承包”“分包”的不一致性

杭州地鐵工地重大塌陷事故主要是因為將自己進行承包的地鐵建設工程項目進行多達四次的分包。這種行為使被分包的工人的安全得不到保障,。出現(xiàn)了遇難失蹤的數(shù)個人,，但是卻因為合同簽訂的延遲性而使賠償問題不能夠及時有效的進行處理。我國的法律明確指出不能進行違法分包的行為,，這種行為使工程質量降低,，造成了重大的安全隱患。

(四)“分包”“轉包”的不一致性

分包不全都是違法的,，只要被分包的單位有資質進行分包不會導致安全隱患是可以被接受的,。但是打著分包的名義進行轉包就是被明確禁止但是卻有實際存在的行為。轉包缺乏對被轉包公司的調查,，這會造成很多的不穩(wěn)定因素,，同時存在著巨大的法律風險。

(五)企業(yè)私人印鑒以及公章運用不重視

在簽訂合同時我們需要印鑒進行刻章,。但是這種公章的雕刻是需要進行備案的,。不能隨便使用雕刻的。但是實際過程中卻多出現(xiàn)印鑒亂用的情況,。這一定程度加劇了企業(yè)的風險,。比如李四是工程公司的負責人，張三是李四的員工。張三為了迅速簽訂合同,，在李四不知情的情況下使用了李四的印鑒進行合同的簽訂,。最終這份工程出現(xiàn)了巨大安全漏洞。張三謊稱自己是經(jīng)過李四允許才那李四的印鑒進行合同簽訂的,，將責任問題轉接給李四,。李四由于自身公章管理不當?shù)菂s百口莫辯。最終李四也擔任了一部分的責任,。這種法律風險對于公司的影響可想而知,。

(六)工程項目過程中的安全問題

第一，開工日期是在合同中已經(jīng)進行約定的,。這種約定能減少逾期完工情況的發(fā)生,。在實際進行工程項目中，首先會出現(xiàn)提前進行動工的情況,，這是因為承包商想要及早竣工,。因為在進行開工之前需要取得施工許可證、技術資料等等多個要求,。但是建設單位如若缺少以上的物資又想提前竣工,，所以會進行提前施工。那么項目的實際運行日期又如何確定,，這為項目是否逾期的確認提供了難題,。這就對承包商的工程款的結算出現(xiàn)了巨大安全風險。第二是施工安全的問題,。建筑單位在進行施工時按規(guī)定是要進行保險活動的比如防火等保護措施但是實際中這些措施卻不被重視,。這會使發(fā)生事故的可能性變大。那么在法庭上,，這種由于自身不注意而引起的事故發(fā)生如何索賠就成了問題,。第三就是工程施工材料的選擇是否符合安全標準。大多數(shù)企業(yè)為了節(jié)約成本會進行偷工減料采取不合適的材料進行施工,，這會加大安全風險,。以上這些對于企業(yè)來講無疑是巨大的法律風險。

(七)勞動合同中的法律風險

企業(yè)在進行施工中通常是需要短期用功的,，因此勞動合同法便不完全適用,。同時勞動的工人人數(shù)巨大，按照法律所規(guī)定的按月結算工資明顯不實用,。因此大部分只會發(fā)放員工的基本生活保障工資,，全部工資等工期竣工才會發(fā)放。同時工人數(shù)量的巨大也使企業(yè)為工人進行保險的購買的資費變得巨大,。那么勞動合同應該符合簽訂呢?如果只顧實用性,，如若出現(xiàn)包工頭跑路問題，對于企業(yè)的影響是十分巨大的,。這樣的法律風險如何進行完善成為巨大問題,。

三、建設國有建筑施工企業(yè)法律風險防范機制的舉措

(一)采取合適的競爭機制

前文已經(jīng)提及,，目前的市場競爭十分激烈,，透明化投標招標過程。比如在競爭的適合引入官員查明全程監(jiān)督,，來加強其透明性,。

(二)加強企業(yè)自身的管理文化，健全其管理機制

企業(yè)如若想要進行長遠發(fā)展就不能僅僅一盈利這一個目標進行運作,，更需要一套完善完成的法律風險防范體系,。華為公司建立狼的文化對企業(yè)員工進行培養(yǎng)，這個文化理念使公司越來越富強終于激進了500強,，任正非曾經(jīng)說,，一時的利益很難和長遠發(fā)展做平衡，但是長遠發(fā)展卻能使公司獲得更大的利益,。

(三)鼓勵企業(yè)設立長遠目標

企業(yè)只看重眼前一時的盈利是常見現(xiàn)象,，但除了一時的盈利更重要的是進行名譽或是戰(zhàn)略精神的培養(yǎng)。企業(yè)應該設立一個長遠發(fā)展目標,，在企業(yè)的初創(chuàng)期,、成長期、成熟期都進行目標的設立才能使企業(yè)得以流傳,。而建筑行業(yè)更是如此,，不要只看重眼前一個工程項目，而是要做好自己的技術,，用合格的材料來打造符合要求安全隱患低的工程來提高自己的聲譽,，從而有利于自己去得到更多的項目才能實現(xiàn)更多的盈利。

(四)出臺政策培養(yǎng)企業(yè)相應法律意識

企業(yè)應該自身意識到法律對于企業(yè)安全以及長期運作下去的重要意義,。如此才能進行法律風險的建設,。比如上文提及的杭州地鐵工地重大塌陷事故，明知自己多次轉包非法分包是不合理的但是卻莫不在乎依然我行我素,，最終對企業(yè)造成巨大影響,。糾結原因還是因為企業(yè)法律意識的單薄，為了追求利益最大化,，而不在乎盈利與守法中間的那條界線,。因此建議企業(yè)內部可以定期開展法律講座進行法律知識的補給。同時企業(yè)高管更應該定期進行自我法律相關知識的培訓,，和相應由于不守法而導致工程失敗案例的學習,。

(五)國家方面建設更完善更有針對性的法律條文

我國建筑行業(yè)相關的法律建設已經(jīng)有很多法律條文出臺了,，但是法律的使用效率卻并不高。這主要是因為第一法律本身的漏洞,。第二是實施過程中的不具體,。因此我建議我們修正我國的《建筑法》，對于法律工程中存在的諸如勞動法不適用于建筑工人的這種情況加以改善,。

(六)鼓勵企業(yè)進行法律顧問的設立

出現(xiàn)火災才想起要去買保險是無用的,，同樣企業(yè)也不要在出現(xiàn)法律糾紛時才想起找法律顧問，提前進行法律顧問的選擇可以使企業(yè)規(guī)避更多法律風險,。建設工程對于工程的建設是非常熟練的;但是卻不了解合同方面的法律法規(guī)問題,。比如a公司被b公司告上法庭，如果a公司臨時再去找律師,，而打官司時間已經(jīng)迫在眉睫那么對于a公司來說很難找到一個合適了解自己公司又對法律十分了解的律師,，反之如果公司本就又法律顧問就可以立刻進行相關事件的分析。將損失最小化,。因此會出現(xiàn)一些本來可以避免的糾紛,。造成名譽與金錢上不必要的損失。建議企業(yè)找一個專業(yè)的法律顧問,，這個專業(yè)不只是法律知識的專業(yè)更重要的是對建筑知識也要有所了解,。這樣才能夠時所選擇的法律顧問更加適合企業(yè)所需要。

四,、結語

本文是筆者的一些粗略見解,，不同的建筑工程風險也不同，建筑工程單位應該結合實際進行分析,，選取最合適的適合自己的方案,。

[參考文獻]

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[2]戴敏.淺析施工企業(yè)合同風險防范[j].企業(yè)科技與發(fā)展,，2008(18).

[3]王杏.淺談規(guī)范項目合同管理及防控合同法律風險[j].新西部(理論版),，.

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法律專業(yè)論文5000字篇三

內容提要：

關于經(jīng)濟法律體系的論文不少，尤其黨的十四大確立了建設社會主義市場經(jīng)濟體制的目標之后,，但其中多數(shù)文章都力求打破傳統(tǒng)部門法的界限,，試圖建立有中國特色的“社會主義市場經(jīng)濟法律體系的部門法新構成理論”。[1]筆者不贊成這種觀點,，認為“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”本不是規(guī)范的法學術語,，以之為基礎而進行過深的法學理論探究是歧途末路?！敖?jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念之所以存在和被使用,，主要是因為經(jīng)濟學研究的需要，特別是市場經(jīng)濟學即法制經(jīng)濟學研究的需要,。從法學角度講,，“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念只是臨時借用而已,，對之進行法學研究的目的在于揭示以不同經(jīng)濟關系為調整對象的民法、商法和經(jīng)濟法等法律部門之間的相互關系,。

關鍵詞：經(jīng)濟法律法律體系商法地位經(jīng)濟法律體系

正文：

一,、關于經(jīng)濟法律和經(jīng)濟關系

雖然“經(jīng)濟法律”不是一個規(guī)范的法學術語，但如果以“對象說”對之下一個定義的話,，那么多數(shù)學者都會贊同：經(jīng)濟法律是調整經(jīng)濟關系的法律規(guī)范。在這個定義當中,，“經(jīng)濟關系”是關鍵詞,，只要弄清了“經(jīng)濟關系”的內涵、外延,，并對之做出科學的分類,，就能基本掌握經(jīng)濟法律的形式范圍和經(jīng)濟法律體系的部門構成.[1]所謂“經(jīng)濟關系”，是指各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的在生產,、交換,、分配和消費活動中所形成的相互關系。[2]從“經(jīng)濟關系”的定義可以看出,，它有兩個基本特征：一是經(jīng)濟關系是經(jīng)濟主體之間的關系,，離開了經(jīng)濟主體就無所謂經(jīng)濟關系，經(jīng)濟關系的數(shù)量決定于經(jīng)濟主體的數(shù)量,；二是經(jīng)濟關系形成于生產,、交換、分配和消費等經(jīng)濟活動之中,，沒有經(jīng)濟活動就不可能形成經(jīng)濟關系,，經(jīng)濟活動的多少決定經(jīng)濟關系的多少。而無論經(jīng)濟主體還是經(jīng)濟活動,，都取決于社會分工的程度,，社會分工越細，經(jīng)濟主體越多,，經(jīng)濟活動也越頻繁,。根據(jù)馬克思主義政治經(jīng)濟學原理，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來,，第二次是手工業(yè)同農業(yè)的分離,，第三次是商人的出現(xiàn)，

[3]其中每一次社會分工都是在前一次的基礎上進行的,，亦即社會分工越來越細,。社會分工不是跳躍式發(fā)展的，它有一個量變的過程,，在每一次大的社會分工之前,，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工,，而且中間會有許多“分”與“合”的反復；社會分工也不是有終點限制的,，在第三次大的社會分工之后,，社會分工仍然在向前發(fā)展，而且速度更快,、頻率更高,。由此可見，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細的趨勢,，二是不斷調整變化的趨勢,，三是越來越快的趨勢，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟發(fā)展實踐也證明了這一點,。社會分工越來越精細,、越來越快，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的大量,、迅速增加；社會分工的不斷調整變化,，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的不斷更新發(fā)展?？傊?，經(jīng)濟關系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中,，大量的經(jīng)濟關系不外橫向,、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟關系的數(shù)量不等,，且差距懸殊,。我們知道，人類社會的經(jīng)濟發(fā)展經(jīng)歷了產品經(jīng)濟（自然經(jīng)濟）,、商品經(jīng)濟兩大階段,，產品經(jīng)濟是自給自足的經(jīng)濟，商品經(jīng)濟是以交換為目的的經(jīng)濟,。在產品經(jīng)濟階段,，由于沒有交換活動，因而人與人之間不存在嚴格意義上的經(jīng)濟關系,。進入商品經(jīng)濟社會以后,，由于交換的出現(xiàn)，經(jīng)濟關系產生了,。商品經(jīng)濟的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟和壟斷商品經(jīng)濟,。在自由商品經(jīng)濟階段,，多為平等經(jīng)濟主體之間的橫向經(jīng)濟關系，從屬性的縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系很少,，只是到了壟斷商品經(jīng)濟階段,，縱向經(jīng)濟關系才開始大量出現(xiàn)，但相對于橫向經(jīng)濟關系,，其數(shù)量仍然較少,。而且，隨著社會分工的不斷細化發(fā)展,，大量增加的經(jīng)濟關系也多為橫向經(jīng)濟關系,，因為縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系是有限度的，社會經(jīng)濟主要由看不見的手――市場來調節(jié),，而非主要由看得見的手――政府來調節(jié)。由此看來,，只將經(jīng)濟關系分為橫向,、縱向兩大類有失平衡，還必須對橫向經(jīng)濟關系再分類,。橫向經(jīng)濟關系的再分類,，也要考慮平衡的問題，以是否具有營利性為標準將之一分為二,。這樣,，就形成了三類經(jīng)濟關系：

1、橫向的非營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

2,、橫向的營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

3,、縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系。與之相適應,，需要三個相對獨立的經(jīng)濟法律部門來調整這些經(jīng)濟關系,。于是，民法,、商法,、經(jīng)濟法就相應出現(xiàn)了。

二,、關于法律體系和法律部門劃分

通過上面的論述可知,，為了便于分析和研究，適應法律調整的需要,，將經(jīng)濟關系分為橫向非營利性財產關系,、橫向營利性財產關系和縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系，但針對這三類經(jīng)濟關系是否就能劃分出三個獨立的法律部門呢,？要回答這個問題,，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手,。

（一）關于法律體系

法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。[4]從法律體系的上述定義可以看出,，法律體系具有兩個基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范,，這一點易于理解；二是法律體系劃分為不同的法律部門,，對此法學界有爭議,。

爭議的焦點有二：1、法律體系為什么要劃分不同的法律部門,？2,、法律體系應劃分那些法律部門？下面針對這兩個問題進行分析,。

1,、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？對這個問題,，有三種比較典型的觀點：

（1）有些學者認為,，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細節(jié)，純粹是費力不討好,，沒有什么實際用途,。一方面，法學家為法律規(guī)范的分類而忙碌著,，大量時間耗費在理清法律規(guī)范之間的關系上面,，為法律規(guī)范的"法律部門"歸屬而大費周折；另一方面,，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生,。法學所關注的問題，在立法實踐中并不重要,，而立法實踐中出現(xiàn)的問題,，法學并沒有給予充分地關注。[5]因此提出取消法律部門的劃分,。

（2）有些學者認為,，法律部門劃分理論存在嚴重缺陷,，其出發(fā)點和理論結構已經(jīng)過時,，建立在并非獨立的法律部門之上,，沒有當代各國的立法根據(jù)，也沒能正確總結現(xiàn)實法律體系的矛盾,，因此提出放棄法律部門劃分理論,，而建立“法體制”理論。所謂“法體制”，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實現(xiàn)方式的體系,，可分為國家法體制,、經(jīng)濟法體制、行政法體制,、民事法體制,、刑事法體制。[6]

（3）多數(shù)學者認為,，法律部門的劃分具有重要的實際意義,，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系,、協(xié)調法律體系內部關系,；對于司法來說，有助于司法機關和司法人員明確各自的工作特點,、職責任務,，并準確適用法律；對于法學研究來說,，使研究范圍有相對獨立的領域,，使法學學科分工專業(yè)化。筆者贊同第三種觀點,，理由是：一個國家的法律體系十分龐大,，且隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而日益如此,，如果不進行科學的組合分類,，將有礙于法律的制定、實施和研究,，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實踐,、歷史和世界所認可，并且有些學者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形,，沒有細化反而更加粗放,，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個層次，容易讓人產生誤解,。

2,、法律體系應劃分那些法律部門？這涉及到一個標準掌握的問題,，即法律部門劃分的越細越好,，還是越粗越好？對此也有三種觀點：

（1）越粗越好,，像上面提到的“法體制”理論,。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分不宜太細,，粗放一點更好,，理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn)，任何法律法規(guī)之間無論在調整對象上還是在調整方法上都存在一定程度的差別,，如果法律部門劃分過細,，會導致法律部門過多、過爛,，更不利于對法律法規(guī)的學習,、研究和掌握。

（2）越細越好,，將法律部門劃分為憲法,、立法法、行政法,、行政訴訟法,、刑法、刑事訴訟法,、民法,、民事訴訟法、商法,、親屬法,、經(jīng)濟法、勞動法,、社會保障法,、環(huán)境與資源法等眾多部門。持這種觀點的學者認為,，只要正確把握劃分法律部門的原則和標準,，法律部門劃分得越細越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,，法律法規(guī)將會越來越多,、越來越細，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大,，與其讓它變得龐大時再獨立不如現(xiàn)在就讓其獨立,，這樣更有利于社會經(jīng)濟和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點,，是介于粗放和細化之間的一種觀點,，一般將法律部門劃分為憲法、行政法,、刑法,、民法、商法、經(jīng)濟法,、勞動法,、訴訟法。持這種觀點的學者認為,，法律部門劃分得不宜過粗,，也不宜過細，要適中,，既要嚴格掌握法律部門劃分的原則和標準,，又要結合實際需要，只有當其各方面條件成熟時才將其從原有的法律部門中獨立出來,，超前了會使之力量過于單薄,，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙。筆者贊同第三種觀點,，認為實際需要是法律部門獨立的首要條件,，法律部門劃分過粗、過細都不利于對法律法規(guī)的學習,、研究和掌握,，都不利于法律和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

（二）關于法律部門劃分

法律部門的劃分,，又稱部門法的劃分,，是指根據(jù)一定原則和標準對法律規(guī)范進行分門別類的活動，劃分的結果――同類法律規(guī)范――法律部門（或部門法）,，既具有符合一定原則和標準的共性,，又具有相對獨立性。[7]關于法律部門的劃分,，其學術爭議的焦點在于劃分原則和標準?，F(xiàn)在我國多數(shù)學者認為,，劃分法律部門的標準有兩個：其一為法律調整的對象,，即根據(jù)法律規(guī)范所調整的社會關系的不同進行分類，例如民法調整平等主體間的人身和財產關系,，而行政法雖然也涉及財產關系與人身關系,，但不屬于平等主體之間的關系，這樣就把民法和行政法劃分開來,；其二為法律調整的方法,，即根據(jù)法律規(guī)范調整具體社會關系所使用的方式、手段的不同進行分類,，比如民法與刑法都調整財產關系和人身關系,，而民法以自行性調節(jié)為主要方式，刑法以強制性干預為主要調整方式，這樣就把民法和刑法劃分開了,。[8]除了劃分標準以外,，還有劃分原則。多數(shù)學者達成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個：一是目的原則,，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律,；二是平衡原則，即劃分法律部門時應當注意各法律部門不宜太寬,，也不宜太細,，在它們之間要保持相對平衡；三是發(fā)展原則,，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律,、法規(guī)為條件，但法律是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而不斷向前發(fā)展的,，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī),。[9]

共識之外就是分歧。關于法律部門劃分原則和標準,，主要分歧在于兩點：

1,、劃分原則和劃分標準的關系問題，即兩者是統(tǒng)一關系,，還是互補關系,；

2、兩個劃分標準的關系問題,，即誰是基本標準,，誰是補充標準。筆者認為,，一般來說,，原則和標準是統(tǒng)一關系，即原則是標準的抽象要求,，標準是原則的具體體現(xiàn),，但有一個前提，即原則和標準的內涵必須一致,，不能你言這,，我言那，否則就成互補關系,。由此可見,，分析原則和標準的關系，必須從二者的內涵入手,，內涵一致即為統(tǒng)一關系,，內涵不一就是互補關系?，F(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標準，上述三個原則和兩個標準在內涵上沒有絲毫一致性,，因而可以肯定地說：二者是互補關系,，而非統(tǒng)一關系，即上述法律部門的劃分原則非劃分標準的原則,，劃分標準也不是劃分原則的標準,。基于此,，在劃分法律部門時,，既要遵循劃分原則，又要依據(jù)劃分標準,。另外,，鑒于二者的用詞和內涵，劃分原則應首先得到遵循,，然后再依據(jù)劃分標準,。關于兩個劃分標準的關系，有的學者認為是主次關系,，即調整對象是基本標準,，調整方法是補充標準，[10]筆者以為不然?，F(xiàn)有的已經(jīng)達成共識的主要法律部門,，像憲法、民法,、刑法,、行政法、經(jīng)濟法等,，它們相互之間的主要區(qū)別：調整對象或調整方法,，從出現(xiàn)的幾率上來看，調整方法比調整對象更多,，僅從這一點上來說應將調整方法列為基本標準,。考慮歷史因素和未來發(fā)展,，筆者認為,，調整對象和調整方法是兩個同等重要的劃分法律部門的標準,，沒有主次之分,。但這并不等于說是這兩個標準可以孤立使用，而正因為二者同等重要才更需要將他們有機結合,。在劃分法律部門時應遵循這樣的程序：

1,、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實際情況,，不可打亂現(xiàn)有的大的格局；

2,、按照法律部門劃分的三個原則：目的原則,、平衡原則、發(fā)展原則,，提出新的法律部門組建的初步意見,；

3、根據(jù)法律部門劃分的兩個標準：調整對象,、調整方法,，對新的法律部門組建意見進行學術論證；

4,、權威機構認定,，以便于立法、司法和學術研究,，避免無端,、無休止、無意義的爭論,。

三,、關于商法地位

通過上面兩部分的論述可見，分別以橫向非營利性經(jīng)濟關系,、橫向營利性經(jīng)濟關系和縱向國家經(jīng)濟調節(jié)關系作為調整對象而劃分出民法,、商法、經(jīng)濟法三個法律部門,，符合法律部門劃分的三個原則和兩個標準,。但是，目前我國法學界只對民法,、經(jīng)濟法的獨立法律部門地位達成了一致共視,，而對商法應否獨立存在較大分歧，而且我國現(xiàn)行立法體例實行民商合一,，因此有必要對此進行重點分析,。

（一）商法產生的原因分析

商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規(guī)范的總稱,。[11]現(xiàn)在多數(shù)學者認為,，商法最初的形式是商人習慣法，形成于中世紀的歐洲,。11世紀后,，歐洲的農本經(jīng)濟進入了發(fā)展時期，十字軍東征的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通,，地中海海上貿易逐步繁榮,，沿岸城市不斷成長,，出現(xiàn)了定期集市，產生了商會,，商人也成為社會中的獨立階層,。但中世紀的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下，許多商事活動在一些國家受到明令禁止,，各種商事原則和規(guī)則在當時的封建法制中均缺少觀念基礎,，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視。為了適應商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要,，保護商人利益,，于是商會運用其在自身發(fā)展中形成的自治權、裁判權及其商事生活習慣,，訂立了大量的實施于本商會內部的自治規(guī)約,，經(jīng)過11世紀至14世紀數(shù)百年的實行，最終形成了中世紀商法――商人習慣法,。商人習慣法有三個主要特點：其一,，通常采用屬人主義立場，只在商人之間,、商會內部實行,；其二，內容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動,，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求,；其三，非成文性和地域性,。[12]

近代商法產生于16世紀以后,。隨著資本主義商品經(jīng)濟關系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落,，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成,。[13]相應地，基于自治城邦的商人團體消亡了,，中世紀占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律，以確認商事活動的合法地位,，促進社會經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展,。歐洲大陸各國早期的商事成文法，雖然僅是對中世紀商人習慣法的確認,，具有濃厚的商人法或屬人法特色，但在當時的歷史條件下具有重大的社會進步意義，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進作用,。在近代商法中，最具代表性并影響深遠的是1794年的《普魯士普通法》,，它不僅確認了商人習慣的基本規(guī)則，而且大量引錄商法原理，其內容非常豐富，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法，就是以之為基礎而制定的,。

現(xiàn)代商法產生于19世紀以后。隨著歐洲資產階級革命的成功,，社會關系發(fā)生了根本性變革,，保護資本主義商品經(jīng)濟關系、推動商事活動,、促進統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策,，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn)?！盵14]同時以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后,，頗有建樹。1807年的《法國商法典》,、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）,、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作,。

由上可見,，商法的產生絕非偶然，而是有其深刻的經(jīng)濟,、政治原因：

1,、商法的產生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內在要求。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大,，他們強烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛,，能夠合法、自由,、體面地從事商事貿易活動,，而且社會經(jīng)濟越往前發(fā)展，這種要求越加強烈和具體化,。當進入資本主義社會,、資產階級掌握國家xxx以后，這種經(jīng)濟發(fā)展的內在要求,，就轉變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動,。

2、商法的產生是國家推行重商主義政策的結果,。16,、17世紀，由于新大陸的發(fā)現(xiàn),，世界市場突然擴大,，各國政府為了本國的富強，大力推行重商主義政策,，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化,，于是商法作為獨立法律部門出現(xiàn)了,，并迅速法典化。這一政策措施的實行,，促進了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟極其迅猛的發(fā)展,。[15]

（二）商法獨立應具備的條件之一分析

我們知道，一個國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成,，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊,，為此需要慎重分析其是否具備、已經(jīng)具備哪些成為獨立法律部門的條件,。從上面的分析可見,，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，二是符合法律部門劃分的原則和標準,。關于社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，后面將做詳細論述,，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標準進行分析,。我們已經(jīng)知道，法律部門劃分的三個原則：目的原則,、平衡原則,、發(fā)展原則，在劃分法律部門時必須首先并同時符合,；法律部門劃分的兩個標準：調整對象,、調整方法，在劃分法律部門必須至少具備其一,。商法的情況如何呢,？

1、目的原則的符合情況,。無論是民商合一論者,，還是民商分立論者，都承認商法包括形式意義商法和實質意義商法的存在,，并大都承認商法學的獨立學科地位，[16]只對商法是否獨立于民法有分歧,。筆者以為,，存在即是道理，細分更有助于理解和掌握,，為何不將已經(jīng)存在的實質上已與民法分立的商法確立為獨立法律部門呢,？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事、商事法律嗎,？

2,、平衡原則的符合情況,。在我國，多數(shù)學者主張,，商法包括商主體,、商行為、商事營業(yè),、商號,、證券法、票據(jù)法,、保險法,、破產法、海商法等,，[17]其數(shù)量之龐大,，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重，而且還有進一步大幅度迅速增加的趨勢,，如若不將之獨立出來,，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結構的失衡，既不利于保持民法的基本法地位,，又不利于商法和社會經(jīng)濟的發(fā)展,。

3、發(fā)展原則的符合情況,。剛才已經(jīng)提到,，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制模式的確立和社會經(jīng)濟的發(fā)展，以及加入wto,、2008年北京奧運會等重大歷史事件的推進,，商主體、商行為,、商事營業(yè)等將在范圍,、形式等許多方面發(fā)生較大的變化，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴大,，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī),，商法成為獨立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢。

4,、調整對象情況,。商法具有自己相對獨立的調整對象――因商主體實施了商行為而形成的商事法律關系，這也正是民商分立論者堅持商法是獨立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在,。商法調整對象的相對獨立性在于,，商事法律關系是一種經(jīng)營性關系，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營性行為而形成的特殊社會關系,，是實施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內對外法律關系,。[18]

5,、調整方法情況。一般來說,，法律調整方法有三種類型：一是自行性調節(jié)方法,，二是強制性干預方法，三是政策性平衡方法,。[19]商法在調整方法上同民法相同,，都是運用自行調節(jié)方法，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學性,，因為調整對象和調整方法只有兩點都相同時才能劃為一個法律部門,，有一點不同就不能劃為一個法律部門。

從以上對法律部門劃分的原則和標準的分析來看,，商法已經(jīng)充分具備了成為獨立法律部門的條件,，如若不及時劃出，將同時不利于民法,、商法的發(fā)展,，不利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，不利于我國經(jīng)濟的繁榮,、穩(wěn)定,。

（三）商法獨立應具備的條件之二分析

前面已經(jīng)提到，商法要成為一個獨立法律部門,，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，二是符合法律部門劃分的原則和標準。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道,，商法完全符合法律部門劃分的原則和標準,，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要。社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢,，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢,，第三層含義是指我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀，那么,，商法成為獨立法律部門是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要也應從這三方面來論述,。

第一，商法成為獨立法律部門,，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢,。社會分工是商品經(jīng)濟的決定因素，[20]社會經(jīng)濟發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟將在社會分工不斷細化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達,，而商法是商品經(jīng)濟的產物，商品經(jīng)濟的繁榮發(fā)達必將促進商法的完善與發(fā)展,，其數(shù)量會越來越多,，體系會越來越龐大,，獨立的要求也越來越強烈，獨立的條件也越來越成熟,。如果不正視社會經(jīng)濟和商法發(fā)展的現(xiàn)實,、本著促進經(jīng)濟發(fā)展的目的，不將商法及時從民法中獨立出來,，還固執(zhí)堅持“民商合一”的觀點,，不但會使現(xiàn)行的民法體系結構日趨失衡，而且會對民法,、商法的實施與發(fā)展產生極為不利的影響,。

第二，商法成為獨立法律部門,，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢?，F(xiàn)代商法具有動態(tài)化、大陸法系和英美法系相互滲透,、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢,，[21]其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢，將使商法的制定,、修改,、廢止等工作日趨繁重，加之商法區(qū)別于民法的特點,，立法機構需要為之成立專門部門來承擔,，立法上的獨立將加快商法的獨立；現(xiàn)代商法的兩**系相互融合和國際化趨勢,，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實現(xiàn)統(tǒng)一,，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法，是不可能同一部只適用于一個國家或地區(qū)的民法融合在一起的,。另外,，世界各主要發(fā)達國家商法獨立的現(xiàn)實也告訴我們，一部獨立的商法是一個國家法制健全,、社會經(jīng)濟發(fā)達的重要標志,，同時也是造就這種狀況的重要原因。

第三,，商法成為獨立法律部門,，完全符合我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀。我國經(jīng)濟雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展,，但由于基礎薄弱,、體制落后、商品經(jīng)濟不發(fā)達，我國在世界上仍是一個經(jīng)濟落后的國家,。落后不可怕,，只要我們不懈追趕?；A薄弱可以夯實,，體制落后可以改革，商品經(jīng)濟不發(fā)達可以促進,。關于促進商品經(jīng)濟發(fā)展,，總結世界上商品經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗，非常重要的一條就是政府重視和推動,，即國家政府大力推行重商主義政策,。而推行重商主義政策，離不開商法的作用,，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷,、維護交易安全、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面的作用,。而重視發(fā)揮商法的作用,，必須給予商法一個較高的法律地位，其最基本的一點就是獨立性,。

四,、關于我國的經(jīng)濟法律體系

（一）經(jīng)濟法律體系的部門構成分析

通過上面的論述可知，商法獨立后,，我國的經(jīng)濟法律體系將由民法,、商法和經(jīng)濟法三個部門法構成，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1,、民法部門：（1）民法通則,；（2）合同法；（3）知識產權法,，包括著作權法,、專利法、商標法等,；（4）婚姻家庭法,，包括婚姻法、收養(yǎng)法等,；（5）繼承法,。[22]

2、商法部門：（1）合伙企業(yè)法,、獨資企業(yè)法,；[23]（2）破產法,；（3）證券法；（4）票據(jù)法,；（5）保險法,；（6）海商法。

3,、經(jīng)濟法部門：（1）市場規(guī)制法，包括反壟斷法,、反不正當競爭法,；（2）宏觀調控法，包括計劃法,、經(jīng)濟政策法,；（3）國家投資經(jīng)營法，包括國家投資法,、國有企業(yè)法,。[24]

（二）商法獨立后各部門法之間的關系分析

1、民法與商法,。民法與商法的關系最為密切,，因而產生了兩種觀點：一是民商合一論，二是民商分立論,。民商合一論者認為,，商法是民法的特別法，是一國民法體系的一個組成部分,，二者不但現(xiàn)在分離不了,，而且隨著民法的商法化和私法的公法化，將來就更難舍難離,。其理由是：商法和民法有著共同的原理,，[25]二者所調整的商事關系與民事關系的界限也很難劃清。[26]首先,，商主體是從事營利性行為的個人和組織,，而民事主體將之包含其中；其次,，商法與民法的調整對象都是平等主體之間的關系,；第三，民事活動的范圍包括營利性,、持續(xù)性的商事活動,。筆者認為，民商合一論者的理由均是基于大民法思想,，事先已將民法定義為調整所有平等主體之間所有人身關系和財產關系的法律規(guī)范,，其本身已涵蓋商法定義,，當然得出商法是民法的一部分的結論。商法和民法的調整對象不同,，這一點無論民商合一論者還是民商分立論者都承認,，那為什么不將民法的定義修改為：調整平等主體之間的人身關系和非營利性財產關系的法律規(guī)范？如若僅僅因為中國現(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改,，那么就應該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了,；如若做出這樣的修改，那么民商合一論者就將啞口無言了,。

2,、商法與經(jīng)濟法。關于商法與經(jīng)濟法的關系,，學者也有不同看法,。一種看法認為商法與經(jīng)濟法都以企業(yè)為核心對象，兩者沒有根本性的區(qū)別,；另一種看法認為商法與經(jīng)濟法的理念,、機能是不同的，商法與經(jīng)濟法應為兩個不同的法,。[27]筆者認為,，商法與經(jīng)濟法是兩個完全不同的法律部門。首先,，二者的調整對象不同,，商法是調整平等主體的商人之間因實施營利性的商行為而發(fā)生的商事法律關系之法，經(jīng)濟法是調整國家或國家部門與市場主體之間因進行經(jīng)濟調節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟法律關系之法,。其次,，二者的調整方法不同，商法主要運用自行調節(jié)的方法,，經(jīng)濟法則綜合運用自行調節(jié)和強制干預的方法,。其三，二者的性質不同,，商示屬于私法,，其理念是維護主體的私權，以個體利益為基礎,；經(jīng)濟法原則上屬于公法,，它以社會為本位，著眼于超越個體利益的整體利益,。[28]雖然如此,，商法和經(jīng)濟法在各自的體系構成方面仍有較大爭議，主要集中在企業(yè)法的劃歸上,。筆者認為,，企業(yè)法有廣義和狹義之分,，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系，除非特別說明,，一般指此,。由于企業(yè)法的集合性，決定了企業(yè)法調整對象性質的復雜性,，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法,，還是屬于經(jīng)濟法。鑒于國有企業(yè),、外商投資企業(yè),、公司分別因其國家投資、涉外,、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關國家和社會整體利益，調整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志,，因此將之劃歸經(jīng)濟法,。其他類型的企業(yè)，像合伙企業(yè),、獨資企業(yè),、集體企業(yè)、合作社等,，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響,，屬典型的商事主體，因此將之劃歸商法,。[29]這樣,，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟法關于企業(yè)法的劃歸問題。

3,、經(jīng)濟法與民法,。經(jīng)濟法與民法的關系，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下,，主要是指經(jīng)濟法和商法的關系,，上面已詳述，在此不再贅述,。

法律專業(yè)論文5000字篇四

內容提要：

關于經(jīng)濟法律體系的論文不少,，尤其黨的十四大確立了建設社會主義市場經(jīng)濟體制的目標之后，但其中多數(shù)文章都力求打破傳統(tǒng)部門法的界限,，試圖建立有中國特色的“社會主義市場經(jīng)濟法律體系的部門法新構成理論”,。[1]筆者不贊成這種觀點，認為“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”本不是規(guī)范的法學術語,，以之為基礎而進行過深的法學理論探究是歧途末路,?！敖?jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念之所以存在和被使用，主要是因為經(jīng)濟學研究的需要,，特別是市場經(jīng)濟學即法制經(jīng)濟學研究的需要,。從法學角度講，“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念只是臨時借用而已,，對之進行法學研究的目的在于揭示以不同經(jīng)濟關系為調整對象的民法,、商法和經(jīng)濟法等法律部門之間的相互關系。

關鍵詞：經(jīng)濟法律 法律體系 商法地位 經(jīng)濟法律體系

正文：

一,、關于經(jīng)濟法律和經(jīng)濟關系

雖然“經(jīng)濟法律”不是一個規(guī)范的法學術語,，但如果以“對象說”對之下一個定義的話，那么多數(shù)學者都會贊同：經(jīng)濟法律是調整經(jīng)濟關系的法律規(guī)范,。在這個定義當中,，“經(jīng)濟關系”是關鍵詞，只要弄清了“經(jīng)濟關系”的內涵,、外延,，并對之做出科學的分類，就能基本掌握經(jīng)濟法律的形式范圍和經(jīng)濟法律體系的部門構成,。[1]所謂“經(jīng)濟關系”,，是指各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的在生產、交換,、分配和消費活動中所形成的相互關系,。[2]從“經(jīng)濟關系”的定義可以看出，它有兩個基本特征：一是經(jīng)濟關系是經(jīng)濟主體之間的關系,，離開了經(jīng)濟主體就無所謂經(jīng)濟關系,，經(jīng)濟關系的數(shù)量決定于經(jīng)濟主體的數(shù)量；二是經(jīng)濟關系形成于生產,、交換,、分配和消費等經(jīng)濟活動之中，沒有經(jīng)濟活動就不可能形成經(jīng)濟關系,，經(jīng)濟活動的多少決定經(jīng)濟關系的多少,。而無論經(jīng)濟主體還是經(jīng)濟活動，都取決于社會分工的程度,，社會分工越細,，經(jīng)濟主體越多，經(jīng)濟活動也越頻繁,。根據(jù)馬克思主義政治經(jīng)濟學原理,，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來，第二次是手工業(yè)同農業(yè)的分離,，第三次是商人的出現(xiàn),，[3]其中每一次社會分工都是在前一次的基礎上進行的,，亦即社會分工越來越細。社會分工不是跳躍式發(fā)展的,，它有一個量變的過程,，在每一次大的社會分工之前，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工,，而且中間會有許多“分”與“合”的反復,；社會分工也不是有終點限制的，在第三次大的社會分工之后,，社會分工仍然在向前發(fā)展,，而且速度更快、頻率更高,。由此可見,，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細的趨勢，二是不斷調整變化的趨勢,，三是越來越快的趨勢,，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟發(fā)展實踐也證明了這一點。社會分工越來越精細,、越來越快，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的大量,、迅速增加；社會分工的不斷調整變化,，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的不斷更新發(fā)展?？傊?，經(jīng)濟關系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中,，大量的經(jīng)濟關系不外橫向,、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟關系的數(shù)量不等,，且差距懸殊,。我們知道，人類社會的經(jīng)濟發(fā)展經(jīng)歷了產品經(jīng)濟（自然經(jīng)濟）,、商品經(jīng)濟兩大階段,，產品經(jīng)濟是自給自足的經(jīng)濟，商品經(jīng)濟是以交換為目的的經(jīng)濟,。在產品經(jīng)濟階段,，由于沒有交換活動,，因而人與人之間不存在嚴格意義上的經(jīng)濟關系。進入商品經(jīng)濟社會以后,，由于交換的出現(xiàn),，經(jīng)濟關系產生了。商品經(jīng)濟的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟和壟斷商品經(jīng)濟,。在自由商品經(jīng)濟階段,，多為平等經(jīng)濟主體之間的橫向經(jīng)濟關系，從屬性的縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系很少,，只是到了壟斷商品經(jīng)濟階段,，縱向經(jīng)濟關系才開始大量出現(xiàn)，但相對于橫向經(jīng)濟關系,，其數(shù)量仍然較少,。而且，隨著社會分工的不斷細化發(fā)展,，大量增加的經(jīng)濟關系也多為橫向經(jīng)濟關系,，因為縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系是有限度的，社會經(jīng)濟主要由看不見的手——市場來調節(jié),，而非主要由看得見的手——政府來調節(jié),。由此看來，只將經(jīng)濟關系分為橫向,、縱向兩大類有失平衡,，還必須對橫向經(jīng)濟關系再分類。橫向經(jīng)濟關系的再分類,，也要考慮平衡的問題,，以是否具有營利性為標準將之一分為二。這樣,，就形成了三類經(jīng)濟關系：

1,、橫向的非營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

2、橫向的營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

3,、縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系,。與之相適應，需要三個相對獨立的經(jīng)濟法律部門來調整這些經(jīng)濟關系,。于是,，民法、商法,、經(jīng)濟法就相應出現(xiàn)了,。

二、關于法律體系和法律部門劃分

通過上面的論述可知，為了便于分析和研究,，適應法律調整的需要,，將經(jīng)濟關系分為橫向非營利性財產關系、橫向營利性財產關系和縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系,，但針對這三類經(jīng)濟關系是否就能劃分出三個獨立的法律部門呢,？要回答這個問題，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手,。

（一）關于法律體系

法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體,。[4]從法律體系的上述定義可以看出，法律體系具有兩個基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范,，這一點易于理解,；二是法律體系劃分為不同的法律部門，對此法學界有爭議,。

爭議的焦點有二：1,、法律體系為什么要劃分不同的法律部門？2,、法律體系應劃分那些法律部門,？下面針對這兩個問題進行分析。

1,、法律體系為什么要劃分不同的法律部門,？對這個問題，有三種比較典型的觀點：

（1）有些學者認為,，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細節(jié),，純粹是費力不討好，沒有什么實際用途,。一方面，法學家為法律規(guī)范的分類而忙碌著,，大量時間耗費在理清法律規(guī)范之間的關系上面,，為法律規(guī)范的“法律部門”歸屬而大費周折；另一方面,，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生,。法學所關注的問題，在立法實踐中并不重要,，而立法實踐中出現(xiàn)的問題,，法學并沒有給予充分地關注。[5]因此提出取消法律部門的劃分,。

（2）有些學者認為,，法律部門劃分理論存在嚴重缺陷，其出發(fā)點和理論結構已經(jīng)過時,，建立在并非獨立的法律部門之上,，沒有當代各國的立法根據(jù),，也沒能正確總結現(xiàn)實法律體系的矛盾，因此提出放棄法律部門劃分理論,，而建立“法體制”理論,。所謂“法體制”，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實現(xiàn)方式的體系,，可分為國家法體制,、經(jīng)濟法體制、行政法體制,、民事法體制,、刑事法體制。[6]

（3）多數(shù)學者認為,，法律部門的劃分具有重要的實際意義,，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系,、協(xié)調法律體系內部關系,；對于司法來說，有助于司法機關和司法人員明確各自的工作特點,、職責任務,，并準確適用法律；對于法學研究來說,，使研究范圍有相對獨立的領域,，使法學學科分工專業(yè)化。筆者贊同第三種觀點,，理由是：一個國家的法律體系十分龐大,，且隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而日益如此，如果不進行科學的組合分類,，將有礙于法律的制定,、實施和研究，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實踐,、歷史和世界所認可,，并且有些學者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形，沒有細化反而更加粗放,，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個層次,，容易讓人產生誤解。

2,、法律體系應劃分那些法律部門,？這涉及到一個標準掌握的問題，即法律部門劃分的越細越好，還是越粗越好,？對此也有三種觀點：

（1）越粗越好,，像上面提到的“法體制”理論。持這種觀點的學者認為,，法律部門劃分不宜太細,，粗放一點更好，理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn),，任何法律法規(guī)之間無論在調整對象上還是在調整方法上都存在一定程度的差別，如果法律部門劃分過細,，會導致法律部門過多,、過爛，更不利于對法律法規(guī)的學習,、研究和掌握,。

（2）越細越好，將法律部門劃分為憲法,、立法法,、行政法、行政訴訟法,、刑法,、刑事訴訟法、民法,、民事訴訟法,、商法、親屬法,、經(jīng)濟法,、勞動法、社會保障法,、環(huán)境與資源法等眾多部門,。持這種觀點的學者認為，只要正確把握劃分法律部門的原則和標準,，法律部門劃分得越細越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,，法律法規(guī)將會越來越多,、越來越細，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大,，與其讓它變得龐大時再獨立不如現(xiàn)在就讓其獨立,，這樣更有利于社會經(jīng)濟和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點，是介于粗放和細化之間的一種觀點,，一般將法律部門劃分為憲法,、行政法、刑法,、民法,、商法、經(jīng)濟法,、勞動法,、訴訟法。持這種觀點的學者認為,，法律部門劃分得不宜過粗,，也不宜過細，要適中,，既要嚴格掌握法律部門劃分的原則和標準,，又要結合實際需要，只有當其各方面條件成熟時才將其從原有的法律部門中獨立出來,，超前了會使之力量過于單薄,，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙。筆者贊同第三種觀點,，認為實際需要是法律部門獨立的首要條件,，法律部門劃分過粗、過細都不利于對法律法規(guī)的學習,、研究和掌握,，都不利于法律和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

（二）關于法律部門劃分

法律部門的劃分,，又稱部門法的劃分,，是指根據(jù)一定原則和標準對法律規(guī)范進行分門別類的活動，劃分的結果——同類法律規(guī)范——法律部門（或部門法）,，既具有符合一定原則和標準的共性,，又具有相對獨立性。[7]關于法律部門的劃分,，其學術爭議的焦點在于劃分原則和標準?，F(xiàn)在我國多數(shù)學者認為，劃分法律部門的標準有兩個：其一為法律調整的對象,，即根據(jù)法律規(guī)范所調整的社會關系的不同進行分類,，例如民法調整平等主體間的人身和財產關系，而行政法雖然也涉及財產關系與人身關系,，但不屬于平等主體之間的關系,，這樣就把民法和行政法劃分開來,；其二為法律調整的方法,，即根據(jù)法律規(guī)范調整具體社會關系所使用的方式,、手段的不同進行分類,，比如民法與刑法都調整財產關系和人身關系，而民法以自行性調節(jié)為主要方式,，刑法以強制性干預為主要調整方式,，這樣就把民法和刑法劃分開了。[8]除了劃分標準以外,，還有劃分原則,。多數(shù)學者達成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個：一是目的原則，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律,；二是平衡原則,，即劃分法律部門時應當注意各法律部門不宜太寬，也不宜太細,，在它們之間要保持相對平衡,；三是發(fā)展原則，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律,、法規(guī)為條件,，但法律是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而不斷向前發(fā)展的，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī),。[9]共識之外就是分歧,。關于法律部門劃分原則和標準，主要分歧在于兩點：

1,、劃分原則和劃分標準的關系問題,，即兩者是統(tǒng)一關系，還是互補關系,；

2,、兩個劃分標準的關系問題，即誰是基本標準,，誰是補充標準,。筆者認為，一般來說,，原則和標準是統(tǒng)一關系,，即原則是標準的抽象要求，標準是原則的具體體現(xiàn),，但有一個前提,，即原則和標準的內涵必須一致，不能你言這,，我言那,，否則就成互補關系。由此可見,，分析原則和標準的關系,，必須從二者的內涵入手，內涵一致即為統(tǒng)一關系,，內涵不一就是互補關系?，F(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標準，上述三個原則和兩個標準在內涵上沒有絲毫一致性,，因而可以肯定地說：二者是互補關系,，而非統(tǒng)一關系，即上述法律部門的劃分原則非劃分標準的原則,，劃分標準也不是劃分原則的標準,。基于此,，在劃分法律部門時,，既要遵循劃分原則，又要依據(jù)劃分標準,。另外,，鑒于二者的用詞和內涵，劃分原則應首先得到遵循,，然后再依據(jù)劃分標準,。關于兩個劃分標準的關系，有的學者認為是主次關系,，即調整對象是基本標準,，調整方法是補充標準，[10]筆者以為不然?，F(xiàn)有的已經(jīng)達成共識的主要法律部門,，像憲法、民法,、刑法,、行政法、經(jīng)濟法等,，它們相互之間的主要區(qū)別：調整對象或調整方法,，從出現(xiàn)的幾率上來看，調整方法比調整對象更多,，僅從這一點上來說應將調整方法列為基本標準,。考慮歷史因素和未來發(fā)展,，筆者認為,，調整對象和調整方法是兩個同等重要的劃分法律部門的標準,，沒有主次之分。但這并不等于說是這兩個標準可以孤立使用,，而正因為二者同等重要才更需要將他們有機結合,。在劃分法律部門時應遵循這樣的程序：

1、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實際情況,，不可打亂現(xiàn)有的大的格局,；

2、按照法律部門劃分的三個原則：目的原則,、平衡原則,、發(fā)展原則，提出新的法律部門組建的初步意見,；

3,、根據(jù)法律部門劃分的兩個標準：調整對象、調整方法,，對新的法律部門組建意見進行學術論證,；

4、權威機構認定,，以便于立法,、司法和學術研究，避免無端,、無休止,、無意義的爭論。

三,、關于商法地位

通過上面兩部分的論述可見,，分別以橫向非營利性經(jīng)濟關系、橫向營利性經(jīng)濟關系和縱向國家經(jīng)濟調節(jié)關系作為調整對象而劃分出民法,、商法,、經(jīng)濟法三個法律部門，符合法律部門劃分的三個原則和兩個標準,。但是,，目前我國法學界只對民法、經(jīng)濟法的獨立法律部門地位達成了一致共視,，而對商法應否獨立存在較大分歧,，而且我國現(xiàn)行立法體例實行民商合一，因此有必要對此進行重點分析,。

（一）商法產生的原因分析

商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系,，即商事關系的法律規(guī)范的總稱。[11]現(xiàn)在多數(shù)學者認為,，商法最初的形式是商人習慣法,，形成于中世紀的歐洲,。11世紀后，歐洲的農本經(jīng)濟進入了發(fā)展時期,，十字軍東征的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通,，地中海海上貿易逐步繁榮，沿岸城市不斷成長,，出現(xiàn)了定期集市，產生了商會,，商人也成為社會中的獨立階層,。但中世紀的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下，許多商事活動在一些國家受到明令禁止,，各種商事原則和規(guī)則在當時的封建法制中均缺少觀念基礎,，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視。為了適應商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要,，保護商人利益,，于是商會運用其在自身發(fā)展中形成的自治權、裁判權及其商事生活習慣,，訂立了大量的實施于本商會內部的自治規(guī)約,，經(jīng)過11世紀至14世紀數(shù)百年的實行，最終形成了中世紀商法——商人習慣法,。商人習慣法有三個主要特點：其一,，通常采用屬人主義立場，只在商人之間,、商會內部實行,；其二，內容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動,，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求,；其三，非成文性和地域性,。[12]近代商法產生于16世紀以后,。隨著資本主義商品經(jīng)濟關系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落,，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成,。[13]相應地，基于自治城邦的商人團體消亡了,，中世紀占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了,，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律，以確認商事活動的合法地位,，促進社會經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展,。歐洲大陸各國早期的商事成文法,，雖然僅是對中世紀商人習慣法的確認，具有濃厚的商人法或屬人法特色,，但在當時的歷史條件下具有重大的社會進步意義,，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進作用。在近代商法中,，最具代表性并影響深遠的是1794年的《普魯士普通法》,，它不僅確認了商人習慣的基本規(guī)則，而且大量引錄商法原理,，其內容非常豐富,，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法，就是以之為基礎而制定的,。

現(xiàn)代商法產生于19世紀以后,。隨著歐洲資產階級革命的成功，社會關系發(fā)生了根本性變革,，保護資本主義商品經(jīng)濟關系,、推動商事活動、促進統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策,，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn),。”[14]同時以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后,，頗有建樹,。1807年的《法國商法典》、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）,、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》,、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作。

由上可見,，商法的產生絕非偶然,，而是有其深刻的經(jīng)濟、政治原因：

1,、商法的產生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內在要求,。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大，他們強烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛,，能夠合法,、自由、體面地從事商事貿易活動,，而且社會經(jīng)濟越往前發(fā)展,，這種要求越加強烈和具體化。當進入資本主義社會、資產階級掌握國家xxx以后,，這種經(jīng)濟發(fā)展的內在要求,，就轉變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動。

2,、商法的產生是國家推行重商主義政策的結果,。16、17世紀,，由于新大陸的發(fā)現(xiàn),，世界市場突然擴大，各國政府為了本國的富強,，大力推行重商主義政策,，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化，于是商法作為獨立法律部門出現(xiàn)了,，并迅速法典化。這一政策措施的實行,，促進了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟極其迅猛的發(fā)展,。[15]

（二）商法獨立應具備的條件之一分析

我們知道，一個國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成,，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊,，為此需要慎重分析其是否具備、已經(jīng)具備哪些成為獨立法律部門的條件,。從上面的分析可見,，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，二是符合法律部門劃分的原則和標準,。關于社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，后面將做詳細論述,，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標準進行分析,。我們已經(jīng)知道，法律部門劃分的三個原則：目的原則,、平衡原則,、發(fā)展原則，在劃分法律部門時必須首先并同時符合,；法律部門劃分的兩個標準：調整對象,、調整方法，在劃分法律部門必須至少具備其一,。商法的情況如何呢,？

1、目的原則的符合情況。無論是民商合一論者,，還是民商分立論者,，都承認商法包括形式意義商法和實質意義商法的存在，并大都承認商法學的獨立學科地位,，[16]只對商法是否獨立于民法有分歧,。筆者以為，存在即是道理,，細分更有助于理解和掌握,，為何不將已經(jīng)存在的實質上已與民法分立的商法確立為獨立法律部門呢？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事,、商事法律嗎,？

2、平衡原則的符合情況,。在我國,，多數(shù)學者主張，商法包括商主體,、商行為,、商事營業(yè)、商號,、證券法,、票據(jù)法、保險法,、破產法,、海商法等，[17]其數(shù)量之龐大,，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重,，而且還有進一步大幅度迅速增加的趨勢，如若不將之獨立出來,，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結構的失衡,，既不利于保持民法的基本法地位，又不利于商法和社會經(jīng)濟的發(fā)展,。

3,、發(fā)展原則的符合情況。剛才已經(jīng)提到,，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制模式的確立和社會經(jīng)濟的發(fā)展,，以及加入wto、2008年北京奧運會等重大歷史事件的推進,，商主體,、商行為、商事營業(yè)等將在范圍、形式等許多方面發(fā)生較大的變化,，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴大,，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī)，商法成為獨立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢,。

4,、調整對象情況。商法具有自己相對獨立的調整對象——因商主體實施了商行為而形成的商事法律關系,，這也正是民商分立論者堅持商法是獨立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在,。商法調整對象的相對獨立性在于，商事法律關系是一種經(jīng)營性關系,，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營性行為而形成的特殊社會關系,，是實施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內對外法律關系。[18]

5,、調整方法情況,。一般來說，法律調整方法有三種類型：一是自行性調節(jié)方法,，二是強制性干預方法,，三是政策性平衡方法。[19]商法在調整方法上同民法相同,，都是運用自行調節(jié)方法，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學性,，因為調整對象和調整方法只有兩點都相同時才能劃為一個法律部門,，有一點不同就不能劃為一個法律部門。

從以上對法律部門劃分的原則和標準的分析來看,，商法已經(jīng)充分具備了成為獨立法律部門的條件,，如若不及時劃出，將同時不利于民法,、商法的發(fā)展,，不利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，不利于我國經(jīng)濟的繁榮,、穩(wěn)定,。

（三）商法獨立應具備的條件之二分析

前面已經(jīng)提到，商法要成為一個獨立法律部門,，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，二是符合法律部門劃分的原則和標準。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道,，商法完全符合法律部門劃分的原則和標準,，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要。社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢,，第三層含義是指我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀,，那么，商法成為獨立法律部門是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要也應從這三方面來論述,。

第一,，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢,。社會分工是商品經(jīng)濟的決定因素,，[20]社會經(jīng)濟發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟將在社會分工不斷細化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達，而商法是商品經(jīng)濟的產物,，商品經(jīng)濟的繁榮發(fā)達必將促進商法的完善與發(fā)展,，其數(shù)量會越來越多，體系會越來越龐大,，獨立的要求也越來越強烈,，獨立的條件也越來越成熟。如果不正視社會經(jīng)濟和商法發(fā)展的現(xiàn)實,、本著促進經(jīng)濟發(fā)展的目的,，不將商法及時從民法中獨立出來，還固執(zhí)堅持“民商合一”的觀點,，不但會使現(xiàn)行的民法體系結構日趨失衡,，而且會對民法、商法的實施與發(fā)展產生極為不利的影響,。

第二,，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢?，F(xiàn)代商法具有動態(tài)化,、大陸法系和英美法系相互滲透、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢,，[21]其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢,，將使商法的制定、修改,、廢止等工作日趨繁重,，加之商法區(qū)別于民法的特點，立法機構需要為之成立專門部門來承擔,，立法上的獨立將加快商法的獨立,；現(xiàn)代商法的兩大法系相互融合和國際化趨勢，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實現(xiàn)統(tǒng)一,，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法,，是不可能同一部只適用于一個國家或地區(qū)的民法融合在一起的,。另外，世界各主要發(fā)達國家商法獨立的現(xiàn)實也告訴我們,，一部獨立的商法是一個國家法制健全,、社會經(jīng)濟發(fā)達的重要標志，同時也是造就這種狀況的重要原因,。

第三,，商法成為獨立法律部門，完全符合我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀,。我國經(jīng)濟雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展,，但由于基礎薄弱、體制落后,、商品經(jīng)濟不發(fā)達,，我國在世界上仍是一個經(jīng)濟落后的國家。落后不可怕,，只要我們不懈追趕,。基礎薄弱可以夯實,，體制落后可以改革,，商品經(jīng)濟不發(fā)達可以促進。關于促進商品經(jīng)濟發(fā)展,，總結世界上商品經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗,，非常重要的一條就是政府重視和推動，即國家政府大力推行重商主義政策,。而推行重商主義政策,，離不開商法的作用，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷,、維護交易安全,、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面的作用,。而重視發(fā)揮商法的作用,，必須給予商法一個較高的法律地位，其最基本的一點就是獨立性,。

四,、關于我國的經(jīng)濟法律體系

（一）經(jīng)濟法律體系的部門構成分析

通過上面的論述可知，商法獨立后,，我國的經(jīng)濟法律體系將由民法,、商法和經(jīng)濟法三個部門法構成，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1,、民法部門：（1）民法通則,；（2）合同法,；（3）知識產權法，包括著作權法,、專利法,、商標法等；（4）婚姻家庭法,，包括婚姻法,、收養(yǎng)法等；（5）繼承法,。[22]

2,、商法部門：（1）合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法,；[23]（2）破產法,；（3）證券法；（4）票據(jù)法,；（5）保險法,；（6）海商法。

3,、經(jīng)濟法部門：（1）市場規(guī)制法,，包括反壟斷法、反不正當競爭法,；（2）宏觀調控法,，包括計劃法、經(jīng)濟政策法,；（3）國家投資經(jīng)營法,，包括國家投資法、國有企業(yè)法,。[24]

（二）商法獨立后各部門法之間的關系分析

1,、民法與商法。民法與商法的關系最為密切,，因而產生了兩種觀點：一是民商合一論,，二是民商分立論。民商合一論者認為,，商法是民法的特別法,，是一國民法體系的一個組成部分，二者不但現(xiàn)在分離不了,，而且隨著民法的商法化和私法的公法化,，將來就更難舍難離。其理由是：商法和民法有著共同的原理,，[25]二者所調整的商事關系與民事關系的界限也很難劃清,。[26]首先,，商主體是從事營利性行為的個人和組織，而民事主體將之包含其中,；其次,，商法與民法的調整對象都是平等主體之間的關系；第三,，民事活動的范圍包括營利性,、持續(xù)性的商事活動。筆者認為,，民商合一論者的理由均是基于大民法思想,，事先已將民法定義為調整所有平等主體之間所有人身關系和財產關系的法律規(guī)范，其本身已涵蓋商法定義,，當然得出商法是民法的一部分的結論,。商法和民法的調整對象不同，這一點無論民商合一論者還是民商分立論者都承認,，那為什么不將民法的定義修改為：調整平等主體之間的人身關系和非營利性財產關系的法律規(guī)范,？如若僅僅因為中國現(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改，那么就應該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了,；如若做出這樣的修改,，那么民商合一論者就將啞口無言了。

2,、商法與經(jīng)濟法,。關于商法與經(jīng)濟法的關系，學者也有不同看法,。一種看法認為商法與經(jīng)濟法都以企業(yè)為核心對象,，兩者沒有根本性的區(qū)別；另一種看法認為商法與經(jīng)濟法的理念,、機能是不同的,，商法與經(jīng)濟法應為兩個不同的法。[27]筆者認為,，商法與經(jīng)濟法是兩個完全不同的法律部門,。首先，二者的調整對象不同,，商法是調整平等主體的商人之間因實施營利性的商行為而發(fā)生的商事法律關系之法,，經(jīng)濟法是調整國家或國家部門與市場主體之間因進行經(jīng)濟調節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟法律關系之法,。其次,，二者的調整方法不同，商法主要運用自行調節(jié)的方法,，經(jīng)濟法則綜合運用自行調節(jié)和強制干預的方法,。其三,，二者的性質不同，商示屬于私法,，其理念是維護主體的私權,，以個體利益為基礎；經(jīng)濟法原則上屬于公法,，它以社會為本位,，著眼于超越個體利益的整體利益。[28]雖然如此,，商法和經(jīng)濟法在各自的體系構成方面仍有較大爭議,，主要集中在企業(yè)法的劃歸上。筆者認為,，企業(yè)法有廣義和狹義之分,，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系，除非特別說明,，一般指此,。由于企業(yè)法的集合性，決定了企業(yè)法調整對象性質的復雜性,，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法,，還是屬于經(jīng)濟法。鑒于國有企業(yè),、外商投資企業(yè),、公司分別因其國家投資、涉外,、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關國家和社會整體利益,，調整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志，因此將之劃歸經(jīng)濟法,。其他類型的企業(yè),，像合伙企業(yè)、獨資企業(yè),、集體企業(yè),、合作社等，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響,，屬典型的商事主體,，因此將之劃歸商法。[29]這樣,，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟法關于企業(yè)法的劃歸問題,。

3、經(jīng)濟法與民法,。經(jīng)濟法與民法的關系,，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下,，主要是指經(jīng)濟法和商法的關系，上面已詳述,，在此不再贅述,。

法律專業(yè)論文5000字篇五

隨著社會的快速發(fā)展，用人單位對大學生的要求越來越高,，對于即將畢業(yè)的法律文秘專業(yè)在校生而言,，為了能更好的適應嚴峻的就業(yè)形勢，畢業(yè)后能夠盡快的融入到社會,，同時能夠為自己步入社會打下堅實的基礎,，畢業(yè)實習是必不可少的階段。畢業(yè)實習能夠使我們在實踐中了解社會,，讓我們學到了很多在法律文秘專業(yè)課堂上根本就學不到的知識,，受益匪淺，也打開了視野,，增長了見識,，使我認識到將所學的知識具體應用到工作中去，為以后進一步走向社會打下堅實的基礎,，只有在實習期間盡快調整好自己的學習方式,，適應社會，才能被這個社會所接納,，進而生存發(fā)展,。

剛進入實習單位的時候我有些擔心，在大學學習法律文秘專業(yè)知識與實習崗位所需的知識有些脫節(jié),，但在經(jīng)歷了幾天的適應過程之后,，我慢慢調整觀念，正確認識了實習單位和個人的崗位以及發(fā)展方向,。我相信只要我們立足于現(xiàn)實,，改變和調整看問題的角度，銳意進取,，在成才的道路上不斷攀登,，有朝一日，那些成才的機遇就會紛至沓來,，促使我們成為法律文秘專業(yè)公認的人才,。我堅信“實踐是檢驗真理的唯一標準”，只有把從書本上學到的法律文秘專業(yè)理論知識應用于實踐中,，才能真正掌握這門知識,。因此，我作為一名法律文秘專業(yè)的學生，有幸參加了為期近三個月的畢業(yè)實習,。

經(jīng)過了大學四年法律文秘專業(yè)的理論進修，使我們法律文秘專業(yè)的基礎知識有了根本掌握,。我們即將離開大學校園,，作為大學畢業(yè)生，心中想得更多的是如何去做好自己專業(yè)發(fā)展,、如何更好的去完成以后工作中每一個任務,。本次實習的目的及任務要求：

實習目的

①為了將自己所學法律文秘專業(yè)知識運用在社會實踐中，在實踐中鞏固自己的理論知識,，將學習的理論知識運用于實踐當中,，反過來檢驗書本上理論的正確性，鍛煉自己的動手能力,，培養(yǎng)實際工作能力和分析能力,，以達到學以致用的目的。通過法律文秘的專業(yè)實習,，深化已經(jīng)學過的理論知識,，提高綜合運用所學過的知識，并且培養(yǎng)自己發(fā)現(xiàn)問題,、解決問題的能力,。

②通過法律文秘專業(yè)崗位實習，更廣泛的直接接觸社會,，了解社會需要，加深對社會的認識,，增強自身對社會的適應性，將自己融合到社會中去,，培養(yǎng)自己的實踐能力,，縮短我們從一名大學生到一名工作人員之間的觀念與業(yè)務距離,。為以后進一步走向社會打下堅實的基礎,；

③通過實習,，了解法律文秘專業(yè)崗位工作流程,，從而確立自己在最擅長的工作崗位,。為自己未來的職業(yè)生涯規(guī)劃起到關鍵的指導作用。通過實習過程,，獲得更多與自己專業(yè)相關的知識,，擴寬知識面,，增加社會閱歷,。接觸更多的人，在實踐中鍛煉膽量,，提升自己的溝通能力和其他社交能力。培養(yǎng)更好的職業(yè)道德,，樹立好正確的職業(yè)道德觀,。

實習任務要求

①在法律文秘崗位實習期間，嚴格遵守實習單位的規(guī)章制度,，服從畢業(yè)實習專業(yè)指導老師的安排,，做好實習筆記,，注重理論與實踐相結合，善于發(fā)現(xiàn)問題,。

②在實習過程,，有嚴格的時間觀念，不遲到不早退,，虛心向有經(jīng)驗的同事請教,，積極主動完成實習單位分配的任務，與單位同事和諧相處,。

③每天都認真總結當天的實習工作所遇到的問題和收獲體會，做好工作反思,，并按照學校畢業(yè)實習要求及時撰寫畢業(yè)實習日記,。

法律專業(yè)論文5000字篇六

為了普及法律知識，提高群眾的法律意識,，以己所學，服務社會,。20xx年7月12日早,，我們法學院學子在團委書記石老師的帶領下,，整裝待發(fā),，準備前往我們此次暑期下鄉(xiāng)的地點——xx縣xx鎮(zhèn)，開始我們?yōu)槠谝恢艿乃头ㄏ锣l(xiāng)社會實踐活動活動,。

在“三下鄉(xiāng)”系列活動中,，第一個高潮出現(xiàn)在關帝廟前演出的離婚調解的小品中，演員們賣力的展現(xiàn)著每一個角色的特點,，臺下的群眾看的津津有味,，不時響起熱烈的掌聲。而次日在上演的模擬法庭中,，隨著審判長敲擊法槌宣布開庭,，原告方與被告方展開了互不相讓的唇槍舌戰(zhàn)，情理,、法律在場上互相交織,，吸引著在場觀眾聚精會神看著案情的進一步發(fā)展。庭審結束后,，一位觀眾驚嘆道"真了不起,，這么好的口才,，我要打官司就找他們了",。在隨后開展問卷調查和現(xiàn)場法律知識免費咨詢活動中，同學們熱情的向群眾介紹問卷,，積極的為咨詢的群眾提供法律解答,。一位咨詢有關宅基地問題的老大爺在咨詢后激動地說太謝謝你們了，早知道這樣我也不用受這么大委屈了,，我要用法律維護自己的權益",。

作為河大法律人，實現(xiàn)"法治中國夢"是我們義不容辭的責任,，關于通過普法活動以提高群眾法律意識,，我有一下建議：

一、農村群體是法律意識最為薄弱的社會群體,，同時也是人數(shù)最多的群體,，提高農村居民的法律意識對提高整個社會的法律意識最為關鍵。為此應將農村普法放在一個重要的位置,。

二,、普法活動要接地氣。所謂接地氣就是能被當?shù)厝罕姌酚诮邮?，要大眾化,、先進化、通俗化,。本次我院暑期下鄉(xiāng)活動中的法律小品,、模擬法庭就是典型例子,。在觀看完之后，在場的觀眾想起了熱烈掌聲,。一個大媽說道："這婚離的真是太像了（法律小品）,，簡直就是真的嗎。",，說完笑了起來,。這時另一個大媽急忙說道："不僅這小品表演的好，這模擬法庭也很好啊,，雖然我沒上過法庭,，但這些孩子一個個都這么認真的樣我就知道了法庭審判應該就是這樣的。""對對對,，這小品,、模擬法庭就是很有意思"，"我們很喜歡這種形式",，"雖然學的法律知識不多,，但還是學到了一點，哈哈……"觀眾們對本次活動都給予了很高的評價,，我認為接地氣是獲得認可的一個重要因素,。

三、普法之路,，教育先行,。在本次普法活動中我們發(fā)現(xiàn)越是文化水平高的人越有利于懂得或接受法律知識。法律是一個非常嚴肅的問題,，它的理解需要文化知識做鋪墊,，把法律一昧的俗語話只會損害法律的嚴謹性，不能發(fā)揮法律的作用,。為此要想普法首先要把教育搞起來,。

四、普法對象應以青少年為主,，中年人次之,，老年人最后。當前法律資源是有限的,，在有限的資源下實現(xiàn)最好的普法效果是我們追求的目標,。最好的方法就是讓普法的對象成為普法的主體。前面已經(jīng)說了,，文化水平高的人比文化水平低的人更有利于學習法律知識,，懂得法律知識。我們知道,，我國的教育水平在不斷提高,，總的來說年輕人這一群體比青壯年,、老年人群體文化素養(yǎng)有所提高。同時,，青少年思想意識開放,，進取心強，正處在一個學習的階段,，同樣渴求法律知識,。為此將青少年培養(yǎng)成普法的主體是一個明智之舉。提高青少年的法律知識,，使他們在日常生活中對家庭其他成員在潛移默化中宣傳法律知識,，通過這種"小手拉大手"活動切實可以提高群眾的法律意識。

通過了這一次的暑期三下鄉(xiāng)活動,，一方面我了解到了農村的法制狀況,，另一方面也提高了我法律知識的實踐應用能力。這次暑期三下鄉(xiāng)活動非常的有意義,，希望以后有機會還有這樣的機會繼續(xù)參加,！

法律專業(yè)論文5000字篇七

一研究方向的擴展與多學科、國際化視角的培養(yǎng)

(一)論文選題研究方向的實證分析:研究方向不全面

(二)原因剖析

法學本身并非先天獨立的,，作為一門派生學科,，法學在很長一段時間內是依附于哲學、神學,、政治學與經(jīng)濟學的,，這就決定了法學的發(fā)展需要這些專業(yè)知識的涵養(yǎng)作為支撐,。而考察法學的發(fā)展歷史,，也可以發(fā)現(xiàn)任何學術拐點的突破、任何學術問題的解決從本質來看都不能稱作純粹的,。因此,，法學教育者在堅持法學理論本身的內在邏輯的同時，也應當注意法學本身的開放性面向,。作為法學教育的先進國家,，美國的一些高校———包括耶魯與哥倫比亞大學———便率先在對這種理論精英教育進行批判的同時,，對法學課程本身進行了改革,，并吸納相當多的經(jīng)濟法學家、哲學家與政治學家到學校任教,。而與美國對應,，我國的法學教育卻體現(xiàn)出很強的封閉性，特別是在本科階段,。由于培養(yǎng)目標上的差別,，本科階段的學生培養(yǎng)仍要考慮實務性問題,。因此，在課程教授,，特別是在部門法學教授上仍是遵循正統(tǒng)的教義學傳統(tǒng),。這種教學傳統(tǒng)建立在法律制度內在的自洽性和合理性基礎之上，具有典型的基礎主義與本質主義知識論特征,。在此影響下,，許多法科學生，在升入研究生階段后仍然將法律視為孤立的存在,，強調法學理念的純正性,、理論的正統(tǒng)性，疏于將法學問題置于經(jīng)濟學,、政治學的語境下進行研究,，無法從實質化的角度對法律的效果進行全面的考量，也無法從宏觀的方面對法律問題進行全面的評價,。當然,，排除本科階段的法教義學影響外，這一問題的發(fā)生也有其現(xiàn)實與歷史背景,。在中國,，法學與法學教育的發(fā)展有其獨特的前進軌跡與歷史沿革。西方的法學教育是經(jīng)歷了學術的混合化到精細化的過程而發(fā)展起來的,，最終伴隨著法學的獨立性而專業(yè)化,。而“我國的法學教育是從一種極為特殊的環(huán)境中發(fā)展出來的，即法律制度長期受到忽視,、貶低甚至是被砸爛”,。在古代中國，法律只是統(tǒng)治權威,、道德理念,、鄉(xiāng)土戒律中的一部分。自近代以來,，經(jīng)歷了民國時期短暫而相對繁榮的發(fā)展之后,，法律再次受到政治的干預，法律教育也受到政治意識形態(tài)的影響,，而成為政治學說的附庸與延伸,。隨著社會整體的發(fā)展與學術環(huán)境的改善，法律學者與法律教育者的首要任務自然是擺脫意識形態(tài)的束縛,，突破站在政治角度對法學理論進行批判與闡釋的既定思維模式,，在構建法律科學完整性與系統(tǒng)性的同時，實現(xiàn)法學的獨立性,。在這一過程中,，學者無疑會不自然地透露出對其他專業(yè)知識的過分擔心,。“為了不重復喪失獨立性的經(jīng)歷,，法律制度和法學教育對任何外來的暗示或影響都變得特別敏感,，一概加以排斥，并最終走向與現(xiàn)代化要求相悖的自我封閉”,。而法科學生(包括我校的法學理論研究生)也正是在還未擺脫本科階段的教義法學影響下,，加之受法學研究大環(huán)境熏陶，從而加強了固有的研究思路與學術觀念,，致使其在論文選題上出現(xiàn)偏頗,。

(三)應對方案

1.跨學科教育的提倡法學研究仍舊不應當局限于其專業(yè)知識的封閉性內涵，而應當置于社會科學這一更開放的層次上進行研究,，對其他專業(yè)領域的知識進行借鑒和吸收,。這甚至不僅是學科先進性的體現(xiàn)，更是我國現(xiàn)實的需要,。從這個角度上來說,，系統(tǒng)的跨學科教育或是社科法學教育便顯得十分重要。畢竟,，作為一門研究不同學科體系,、知識背景、價值理念下的法律規(guī)則考量標準,、評價方式與改良意見的學科,，其為我國法學的發(fā)展提供了外源性的啟示與多元化的動力。因此,，在課程設置上,，這應當是一個不容忽略的問題。而從現(xiàn)在我校在法學理論研究生課程設置的改革趨勢上來看,，這無疑為研究方向的擴展和跨學科視角的培養(yǎng)提供了極好的契機,。而導師在引導、培養(yǎng)學生時,，也應當提示學生有針對性地閱讀相關的著作。當然,，知識的了解與傳授固然重要,，但法經(jīng)濟學等跨學科研究的本質特征并非在于這些知識，而在于對經(jīng)濟學概念,、工具,、模型在法學上的應用，即在于研究方法與分析視角的培養(yǎng),。因此,，強調跨學科的開放性研究,，絕非意味著以犧牲法學的獨立性為代價接受其他學科的滲透，而是在堅持法學獨立性的立場上對其他學科的知識進行吸納,。所以作為法律教育者,，與其擔心未來統(tǒng)治法學理性研究的是統(tǒng)計學家與經(jīng)濟學家②，倒不如擔心自己淪為所謂的最正統(tǒng)法律理論的“僧侶”的危險,。畢竟,，學科的獨立性的獲得并非單純來自其思維模式與研究方法，而是由其研究對象和理論落腳點來界定,。因此,，不管怎么說，跨學科研究還是為法學的發(fā)展提供了內在邏輯之外的另一個理論增長點,。而在各種學科中,，經(jīng)濟學作為考量制度及制度合理性的學科，無疑為法律制度的評估提供了一系列新的標準,，為法學理論的完善打開了一個新的視角,。因此，通識教育也好,，跨學科研究也罷,，都應當成為我校法學理論教研室在今后的教學、培養(yǎng),、指導方面的一個可以有所作為的方向,。2.國際視野的培養(yǎng)如果說我校學生在法經(jīng)濟學領域選題的缺乏反映的是跨學科研究的不足，那么在比較領域研究選題的缺乏則在一定程度上反映了我校學生在法學國際視野上的局限性,。從我校學生的選題狀況來看,，雖然比較法學已經(jīng)單獨成課，但顯然學生對其的重視程度,、掌握的知識和研究方法并不樂觀,，這必須成為今后我校教學培養(yǎng)工作的努力方向。同時,，需要注意以下兩個問題,。首先，處理好法學知識國際化與本土化的問題,。法學知識的國際性與地方性的屬性爭論由來已久,。反映在比較法領域，爭論則體現(xiàn)為到底比較法研究是應當致力于探尋制度間的共同之處,、總結規(guī)律,，進行制度層面的協(xié)調性構建，還是應當將研究重點放在差異性上，承認差異存在的合理性?這個問題很難有答案,?！捌亍辈坏扔凇捌珡U”，對“國際慣例”的孤注一擲與恪守“中國國情”在本質上并沒有區(qū)別,。在進行比較法研究或教學時,，應當摒棄國外立法規(guī)律的先驗性，在一致性考察之外也應關注制度上的差異,，并對法律秩序,、法治環(huán)境進行更深入的研究。其次,，關注影響制度發(fā)展的各種因素,。比較法學雖主張研究不同法律體系的制度與原則的比較研究，但其研究對象卻并非局限于此,。在單純的制度建構給國家法治建設帶來極大阻礙的同時,，法律越多，秩序卻越少,。比較法學者將注意力更多地放在了制度層面的影響因素上,。他們或將制度的演進史進行整體比較，或對制度進行法律文化層次的研究,，或將法律視為社會現(xiàn)象的一環(huán)進行考察,。因此，在培養(yǎng),、啟示學生進行制度比較的同時,，也應當引導學生探尋出各種制度中的隱藏性基礎與漸進性因素。

二論文選題的規(guī)劃與自主性研究

(一)論文選題合理性的考察:部分論文選題大小失當

(二)原因分析

1.疏于展開協(xié)作規(guī)劃學位論文作為獲得碩士學位的最重要的參考指標,，并非數(shù)月間便可完成,。在撰寫之前，必定會經(jīng)歷長時間的準備過程,。而論文的選題工作更非靠一時興起的靈光乍現(xiàn)就可解決,，它需要長時間的知識積累與學術沉淀。因此,，對論文寫作或是選題的整體性規(guī)劃顯得非常重要,。選題工作是一個逐步細化的過程。其通常包括閱讀積累,，及與其銜接的資料搜集,、實證調查等各個環(huán)節(jié)。而閱讀積累階段是十分重要的,，這一過程可以根據(jù)閱讀書目的細化而劃分為泛讀和精讀兩個階段。這兩個階段并不是孤立，從泛讀到精讀的過程,，也是學術思維與研究思路清晰化的過程,，這兩個環(huán)節(jié)便是靠不斷思維進路而串聯(lián)起來進行過渡的。思維進路的細化當然也意味著研究領域的漸進性集中,，同時又能實現(xiàn)對自身的研究能力的動態(tài)性把握,，更能保證研究領域與自身能力的協(xié)調，從而選取出“大小適當”且符合自身能力的選題,。然而,，目前部分學生忽視了思維進路不斷細化的過程。部分學生執(zhí)著于泛讀,，卻忽視了結合課堂教學內容,、學術熱點，以及自身興趣和特長進行的研究方向與研究領域的篩選,。他們雖然學識淵博,，但知識的生產能力卻令人擔憂。而另一部分學生,，則會憑自身興趣跳過泛讀而直接進入精讀階段,，甚至一些學生出于功利“投機取巧”式地跳過泛讀環(huán)節(jié)或只是閱讀對泛讀階段書目進行評介的“二手資料”，這種所謂的“精讀”自然無法打下牢固的理論功底,，文章也就必然空洞,。但更關鍵的問題在于，這兩種極端的閱讀方法是無法實現(xiàn)對學術界的研究現(xiàn)狀的縱向把握的,，也就無法選取基于學術界現(xiàn)有研究現(xiàn)狀的適當?shù)闹黝},。同時，這種思維進路上的斷裂也意味著對自身研究能力的怠于開發(fā),，更遑論對自身研究能力的把握了,。學生對研究現(xiàn)狀和自身能力兩個方面均難以把握，也就必然導致文章選題的大小失當了,。2.自主性研究能力的欠缺有時,，選題的大小失當并非源于對研究現(xiàn)狀、自身能力的不恰當評價,，而是在更深程度上暗含著研究生自主性研究能力的欠缺,。正是因為其欠缺此類能力，故而在研究時無法深入,，其文章內容的構成來源要么是針對主題的橫向擴展,，要么來源于針對主題的周延性論述。當然,，暫不談閱讀步驟問題,。在現(xiàn)行的教育體制下,，不只是法科學生，其他學科自主研究能力欠缺的狀況也普遍存在,。即使身為理論法學研究生,，其所期盼的教育模式仍然是以老師為主導，由老師進行在堂的講授,，并在老師的引導下進行法學知識的單純掌握,。在研究生階段，這種單純地進行既定,、凝固的法學知識灌輸?shù)慕虒W模式自然顯得不恰當,。這種守成式的“一次性”培養(yǎng)模式顯然與以培養(yǎng)研究型人才為宗旨的碩士教育存在理念上的差異。研究生階段的法科教育強調對知識被動接受之外的學習自主性,，其目的在于學生掌握一套多維度的研究方法與分析手段,，在對知識進行全面掌握的同時，應當能夠進行專業(yè)的分析與發(fā)散的思考,，而畢業(yè)論文正是這種自主性研究能力的最好體現(xiàn),。顯然，一些法學教育者意識到了這一點,。畢竟,，作為教授或副教授，其對教師的定義當然不能局限于知識的“數(shù)據(jù)庫”上,。但受傳統(tǒng)的教育模式所限,，學生卻甘當學術“記憶體”。許多學生仍然將課堂知識的掌握或導師布置任務的完成視為成就其學業(yè)的唯一途徑,，對與之有關的理論,，他們會力求能夠記住，但對與之無關而同樣重要的知識,，卻不進行涉獵,。久而久之，其研究的自主性便會被磨滅,。與之相對,，他們的理論體系與知識結構會有極強的依附性，研究視角會顯得日益狹隘,，學術敏感度也會日益遲鈍,，更缺乏處理資料和分析問題的能力。因此,，一旦選取內涵廣闊,、概括性較強的題目，文章的橫向擴展性雖廣,，但在理論深度上卻有所欠缺,。這就是典型的選題“過大”了,。而與之相對，“過小”的選題,，雖然能在形式上保證題目的新穎性,，在形式上體現(xiàn)一定的學術素養(yǎng),，但因其自主研究能力有所欠缺,，對此類“精度”較高的題目是難以把握和駕馭的。因此,，最后難免落入與選題“過大”同樣的主題分散狀態(tài),。

(三)應對措施

三選題的對策性與創(chuàng)新性反思

(一)論文選題內容的考察:對策性論文較多

(二)原因分析:創(chuàng)新性誤區(qū)

(三)文章創(chuàng)新性理念的反思

由上文可見，言及對策性選題之所以過多,，并非選題本身存在的問題,，而是這類選題與研究生的研究能力、學術水準不太相稱,，對一般學生而言難度較大,。但能力與水平的一般性卻不能概括才華的特殊性。因此,，從這個層面來講,，提高研究生的創(chuàng)新能力或許能在堅持我校現(xiàn)有培養(yǎng)方案的基礎之上,，輔以上文所提的改進途徑,，以引導學生培養(yǎng)跨學科研究的視角，以及及時規(guī)劃合理的論文寫作工作,，培養(yǎng)其自主性研究能力,。那么一篇兼具學術創(chuàng)新性和制度建設影響力的對策性論文也是可以期待的。但這里要所說的是,，文章創(chuàng)新性的體現(xiàn)方式是多種多樣的,，并非單以針對社會熱點問題的對策性論文的形式出現(xiàn)。在華中師大的董澤芳教授看來,，除去這種將選題立基于社會熱點進行的全新的理論建構式探索外,，畢業(yè)論文的創(chuàng)新性還能通過以下9個方面來切入，具體包括:文獻資料的新發(fā)現(xiàn),、觀察問題的新視角,、概念術語的新闡釋、謀篇布局的新思路,、研究方法的新探索,、學科知識的新融合、理論觀點的新突破,、成果應用的新價值,，以及論文選題的新高度等,。［11］當然，受專業(yè)特點所限,，以上的創(chuàng)新切入點對法學理論的研究來說并非都合適,。但作為法學教育者，他起碼有責任點破這種“隨波逐流”式的對策性創(chuàng)新誤區(qū),。畢竟,，這條既有的創(chuàng)新道路似乎太過擁擠了，何況這條路似乎還是最難走的那條,。與此同時,，導師還應培養(yǎng)學生的閱讀鑒賞與評析能力。在閱讀文章時,，導師要引導學生不單單關注觀點和結論的提出,，還應對論證思路和理論脈絡進行梳理。學術上的成功并不是以語出驚人的結論作為標簽和符號而引人注目的,。理論提出之前的前置研究,、思辨探討、智識沉淀同樣具有價值,，而不應當被忽視,。這種閱讀能力的培養(yǎng)可以通過開辦讀書會，在讀書心得討論與交流的過程中實現(xiàn),，也可以通過讀書筆記,、筆記摘要的側重性要求來進行引導。四結語本文以我校法理學碩士學位論文選題情況的研究成果為基礎,，并與五所大學法學專業(yè)教育比較分析與反思出法學理論碩士研究生在選題過程中暴露的知識理論基礎,、實踐水平、主觀態(tài)度,、理論聯(lián)系實際與創(chuàng)新能力等方面的問題,。從考察發(fā)現(xiàn)的問題出發(fā)，進行反思,，并結合國內外的理論研究成果,，探索改進這些問題的具體路徑，制定出改進這些問題的具體措施,。這些途徑與措施雖未經(jīng)實踐之檢驗,，但其對提高法理學碩士對論文題目蘊含的學術價值與實踐意義的關注度，提高選題的整體水準無疑有所裨益,。提升法理學畢業(yè)生綜合運用,、創(chuàng)新與擴展所學理論與知識的水平，培養(yǎng)學生獨立分析,、解決實踐問題的能力是法學教育者不可推卸的責任,。

法律專業(yè)論文5000字篇八

論文摘要

我國經(jīng)濟法律體系中“經(jīng)濟關系”指的是各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的的生產,、交換、分配和消費活動中所形成的相互關系,。法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有關聯(lián)系的統(tǒng)一整體,。商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，也就是商事關系的法律規(guī)范的總稱,。商法獨立后,，我國的經(jīng)濟法律體系由民法、商法和經(jīng)濟法三個部門法構成,?！敖?jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”本不是規(guī)范的法學術語，以之為基礎而進行過深的法學理論探究是歧途末路,。“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念之所以存在和被使用,，主要是因為經(jīng)濟法學研究的需要,，特別是市場經(jīng)濟法學的法律經(jīng)濟學研究的需要。從法學角度講,，“經(jīng)濟法律”和“經(jīng)濟法律體系”概念只是臨時借用而已,，對之進行法學研究的目的在于揭示以不同經(jīng)濟關系為調整對象的民法、商法和經(jīng)濟法等法律部門之間的相互關系,。

關鍵詞：經(jīng)濟法律,、法律體系、商法地位,、經(jīng)濟法律體系,。

一、關于經(jīng)濟法律和經(jīng)濟關系

雖然“經(jīng)濟法律”不是一個規(guī)范的法學術語,，但如果以“對象說”對之下一個定義的話,，那么多數(shù)學者都會贊同：經(jīng)濟法律是調整經(jīng)濟關系的法律規(guī)范。在這個定義當中,，“經(jīng)濟關系”是關鍵詞,，只要弄清了“經(jīng)濟關系”的內涵、外延,，并對之做出科學的分類,，就能基本掌握經(jīng)濟法律的形式范圍和經(jīng)濟法律體系的部門構成。1所謂“經(jīng)濟關系”,，是指各經(jīng)濟主體為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的在生產,、交換、分配和消費活動中所形成的相互關系,。從“經(jīng)濟關系”的定義可以看出,，它有兩個基本特征：一是經(jīng)濟關系是經(jīng)濟主體之間的關系,，離開了經(jīng)濟主體就無所謂經(jīng)濟關系，經(jīng)濟關系的數(shù)量決定于經(jīng)濟主體的數(shù)量,；二是經(jīng)濟關系形成于生產,、交換、分配和消費等經(jīng)濟活動之中,，沒有經(jīng)濟活動就不可能形成經(jīng)濟關系,，經(jīng)濟活動的多少決定經(jīng)濟關系的多少。而無論經(jīng)濟主體還是經(jīng)濟活動,，都取決于社會分工的程度,，社會分工越細，經(jīng)濟主體越多,，經(jīng)濟活動也越頻繁,。根據(jù)馬克思主義政治經(jīng)濟學原理，人類社會經(jīng)歷了三次大的社會分工：第一次是游牧部落從其余的野蠻人中分化出來,，第二次是手工業(yè)同農業(yè)的分離,，第三次是商人的出現(xiàn)，其中每一次社會分工都是在前一次的基礎上進行的,，亦即社會分工越來越細,。社會分工不是跳躍式發(fā)展的，它有一個量變的過程,，在每一次大的社會分工之前,，都發(fā)生和存在著大量的較小的社會分工，而且中間會有許多“分”與“合”的反復,；社會分工也不是有終點限制的,，在第三次大的社會分工之后，社會分工仍然在向前發(fā)展,，而且速度更快,、頻率更高。由此可見,，社會分工的發(fā)展有三大趨勢：一是越來越細的趨勢,，二是不斷調整變化的趨勢，三是越來越快的趨勢,，自第三次大的社會分工至今的社會經(jīng)濟發(fā)展實踐也證明了這一點,。社會分工越來越精細、越來越快,，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的大量、迅速增加；社會分工的不斷調整變化,，必然導致經(jīng)濟主體,、經(jīng)濟活動和經(jīng)濟關系的不斷更新發(fā)展?？傊?，經(jīng)濟關系的數(shù)量將隨著社會分工的不斷細化發(fā)展而日益增加。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中,，大量的經(jīng)濟關系不外橫向,、縱向兩大類，但兩類經(jīng)濟關

系的數(shù)量不等,，且差距懸殊,。我們知道，人類社會的經(jīng)濟發(fā)展經(jīng)歷了產品經(jīng)濟（自然經(jīng)濟）,、商品經(jīng)濟兩大階段,，產品經(jīng)濟是自給自足的經(jīng)濟，商品經(jīng)濟是以交換為目的的經(jīng)濟,。在產品經(jīng)濟階段,，由于沒有交換活動，因而人與人之間不存在嚴格意義上的經(jīng)濟關系,。進入商品經(jīng)濟社會以后，由于交換的出現(xiàn),，經(jīng)濟關系產生了,。商品經(jīng)濟的發(fā)展也經(jīng)歷了兩大階段：自由商品經(jīng)濟和壟斷商品經(jīng)濟。在自由商品經(jīng)濟階段,，多為平等經(jīng)濟主體之間的橫向經(jīng)濟關系,，從屬性的縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系很少，只是到了壟斷商品經(jīng)濟階段,，縱向經(jīng)濟關系才開始大量出現(xiàn),，但相對于橫向經(jīng)濟關系，其數(shù)量仍然較少,。而且,，隨著社會分工的不斷細化發(fā)展，大量增加的經(jīng)濟關系也多為橫向經(jīng)濟關系,，因為縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系是有限度的,，社會經(jīng)濟主要由看不見的手——市場來調節(jié)，而非主要由看得見的手——政府來調節(jié),。由此看來,，只將經(jīng)濟關系分為橫向、縱向兩大類有失平衡,，還必須對橫向經(jīng)濟關系再分類,。橫向經(jīng)濟關系的再分類,，也要考慮平衡的問題，以是否具有營利性為標準將之一分為二,。這樣,，就形成了三類經(jīng)濟關系：

1、橫向的非營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

2,、橫向的營利性財產關系（經(jīng)濟關系）

3,、縱向的國家經(jīng)濟調節(jié)關系。與之相適應,，需要三個相對獨立的經(jīng)濟法律部門來調整這些經(jīng)濟關系,。于是，民法,、商法,、經(jīng)濟法就相應出現(xiàn)了。

二,、關于法律體系和法律部門的劃分

通過上面的論述可知,，為了便于分析和研究，適應法律調整的需要,，將經(jīng)濟關系分為橫向非營利性財產關系,、橫向營利性財產關系和縱向國家協(xié)調經(jīng)濟關系，但針對這三類經(jīng)濟關系是否就能劃分出三個獨立的法律部門呢,？要回答這個問題,，必須從分析法律體系和法律部門劃分入手。

（一）關于法律體系

法律體系通常指由一個國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門（或部門法）而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體,。2從法律體系的上述定義可以看出,，法律體系具有兩個基本特征：一是法律體系涵蓋一國全部法律規(guī)范，這一點易于理解,；二是法律體系劃分為不同的法律部門,，對此法學界有爭議。爭議的焦點有二個：

1,、法律體系為什么要劃分不同的法律部門,？

對這個問題，有三種比較典型的觀點：

（1）有些學者認為,，劃分法律部門尤其是糾纏于法律部門劃分的具體細節(jié),，純粹是費力不討好，沒有什么實際用途,。一方面,，法學家為法律規(guī)范的分類而忙碌著，大量時間耗費在理清法律規(guī)范之間的關系上面，為法律規(guī)范的“法律部門”歸屬而大費周折,；另一方面,，法律規(guī)范如雨后春筍般不斷滋生。法學所關注的問題,，在立法實踐中并不重要,，而立法實踐中出現(xiàn)的問題，法學并沒有給予充分地關注,。因此提出取消法律部門的劃分,。

(2）有些學者認為，法律部門劃分理論存在嚴重缺陷,，其出發(fā)點和理論結構已經(jīng)過時,，建立在并非獨立的法律部門之上，沒有當代各國的立法根據(jù),，也沒能正確總結現(xiàn)實法律體系的矛盾,，因此提出放棄法律部門劃分理論，而建立“法體制”理論,。所謂“法體制”,，是指同類法律規(guī)范的表現(xiàn)形式和實現(xiàn)方式的體系，可分為國家法體制,、經(jīng)濟法體制,、行政法體制、民事法體制,、刑事法體制,。

（3）多數(shù)學者認為，法律部門的劃分具有重要的實際意義,，對于立法來說，有助于從立法上完善法律體系,、協(xié)調法律體系內部關系,；對于司法來說，有助于司法機關和司法人員明確各自的工作特點,、職責任務,，并準確適用法律,；對于法學研究來說,，使研究范圍有相對獨立的領域,，使法學學科分工專業(yè)化,。筆者贊同第三種觀點，理由是：一個國家的法律體系十分龐大,，且隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而日益如此,，如果不進行科學的組合分類，將有礙于法律的制定、實施和研究,，而法律部門劃分理論已經(jīng)被實踐,、歷史和世界所認可，并且有些學者提出的所謂“法體制”理論只不過是法律部門劃分理論的一種變形,，沒有細化反而更加粗放,，好似在法律體系和法律部門之間又增加了一個層次，容易讓人產生誤解,。

2,、法律體系應劃分那些法律部門？這涉及到一個標準掌握的問題,，即法律部門劃分的越細越好,，還是越粗越好？

對此也有三種觀點：

(1）越粗越好,，像上面提到的“法體制”理論,。持這種觀點的學者認為，法律部門劃分不宜太細,，粗放一點更好,，理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，新的法律法規(guī)不斷涌現(xiàn),，任何法律法規(guī)之間無論在調整對象上還是在調整方法上都存在一定程度的差別,，如果法律部門劃分過細，會導致法律部門過多,、過爛,，更不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握,。

（2）越細越好,，將法律部門劃分為憲法、立法法,、行政法,、行政訴訟法、刑法,、刑事訴訟法,、民法、民事訴訟法,、商法,、親屬法、經(jīng)濟法,、勞動法,、社會保障法,、環(huán)境與資源法等眾多部門。持這種觀點的學者認為,，只要正確把握劃分法律部門的原則和標準,，法律部門劃分得越細越好，其理由是：隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,，法律法規(guī)將會越來越多,、越來越細，現(xiàn)在看來比較小的法律部門將因其所屬法律法規(guī)的增多而很快變大,，與其讓它變得龐大時再獨立不如現(xiàn)在就讓其獨立,，這樣更有利于社會經(jīng)濟和法律的發(fā)展。

（3）折中觀點,，是介于粗放和細化之間的一種觀點,，一般將法律部門劃分為憲法、行政法,、刑法,、民法、商法,、經(jīng)濟法,、勞動法、訴訟法,。持這種觀點的學者認為,，法律部門劃分得不宜過粗，也不宜過細,，要適中,，既要嚴格掌握法律部門劃分的原則和標準，又要結合實際需要,，只有當其各方面條件成熟時才將其從原有的法律部門中獨立出來,，超前了會使之力量過于單薄，拖后了會使之受到發(fā)展阻礙,。筆者贊同第三種觀點,，認為實際需要是法律部門獨立的首要條件，法律部門劃分過粗,、過細都不利于對法律法規(guī)的學習、研究和掌握,，都不利于法律和社會經(jīng)濟的發(fā)展,。

（二）關于法律部門劃分

法律部門的劃分，又稱部門法的劃分,，是指根據(jù)一定原則和標準對法律規(guī)范進行分門別類的活動,，劃分的結果——同類法律規(guī)范——法律部門（或部門法）,，既具有符合一定原則和標準的共性，又具有相對獨立性,。關于法律部門的劃分,，其學術爭議的焦點在于劃分原則和標準。現(xiàn)在我國多數(shù)學者認為,，劃分法律部門的標準有兩個：其一為法律調整的對象,，即根據(jù)法律規(guī)范所調整的社會關系的不同進行分類，例如民法調整平等主體間的人身和財產關系,，而行政法雖然也涉及財產關系與人身關系,，但不屬于平等主體之間的關系，這樣就把民法和行政法劃分開來,；其二為法律調整的方法,，即根據(jù)法律規(guī)范調整具體社會關系所使用的方式、手段的不同進行分類,，比如民法與刑法都調整財產關系和人身關系,，而民法以自行性調節(jié)為主要方式，刑法以強制性干預為主要調整方式,，這樣就把民法和刑法劃分開了,。除了劃分標準以外，還有劃分原則,。多數(shù)學者達成共識的法律部門的劃分原則有這樣三個：一是目的原則,，即劃分法律部門的目的在于幫助人們了解和掌握本國現(xiàn)行法律；二是平衡原則,，即劃分法律部門時應當注意各法律部門不宜太寬,，也不宜太細，在它們之間要保持相對平衡,；三是發(fā)展原則,，即法律部門劃分固然要以現(xiàn)行法律、法規(guī)為條件,，但法律是隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而不斷向前發(fā)展的,，還要考慮到未來即將制定和可能制度的法律法規(guī)。共識之外就是分歧,。關于法律部門劃分原則和標準,，主要分歧在于兩點：

1、劃分原則和劃分標準的關系問題,，即兩者是統(tǒng)一關系,，還是互補關系；

2,、兩個劃分標準的關系問題,，即誰是基本標準,，誰是補充標準。筆者認為,，一般來說,，原則和標準是統(tǒng)一關系，即原則是標準的抽象要求,，標準是原則的具體體現(xiàn),，但有一個前提，即原則和標準的內涵必須一致,，不能你言這,，我言那，否則就成互補關系,。由此可見,，分析原則和標準的關系，必須從二者的內涵入手,，內涵一致即為統(tǒng)一關系,，內涵不一就是互補關系。現(xiàn)在來看法律部門的劃分原則和劃分標準,，上述三個原則和兩個標準在內涵上沒有絲毫一致性,，因而可以肯定地說：二者是互補關系，而非統(tǒng)一關系,，即上述法律部門的劃分原則非劃分標準的原則,，劃分標準也不是劃分原則的標準?；诖?，在劃分法律部門時，既要遵循劃分原則,，又要依據(jù)劃分標準,。另外，鑒于二者的用詞和內涵,，劃分原則應首先得到遵循,，然后再依據(jù)劃分標準。關于兩個劃分標準的關系,，有的學者認為是主次關系,，即調整對象是基本標準，調整方法是補充標準,，筆者以為不然,。3現(xiàn)有的已經(jīng)達成共識的主要法律部門，像憲法,、民法,、刑法、行政法,、經(jīng)濟法等,，它們相互之間的主要區(qū)別：調整對象或調整方法，從出現(xiàn)的幾率上來看,，調整方法比調整對象更多,，僅從這一點上來說應將調整方法列為基本標準?？紤]歷史因素和未來發(fā)展,，筆者認為，調整對象和調整方法是兩個同等重要的劃分法律部門的標準,，沒有主次之分,。但這并不等于說是這兩個標準可以孤立使用，而正因為二者同等重要才更需要將他們有機結合,。在劃分法律部門時應遵循這樣的程序：

1,、充分考慮現(xiàn)有的法律部門劃分的實際情況，不可打亂現(xiàn)有的大的格局,；

2,、按照法律部門劃分的三個原則：目的原則、平衡原則,、發(fā)展原則,，提出新的法律部門組建的初步意見；

3,、根據(jù)法律部門劃分的兩個標準：調整對象,、調整方法，對新的法律部門組建意見進行學術論證,；

4,、權威機構認定，以便于立法,、司法和學術研究,，避免無端、無休止,、無意義的爭論,。

三、關于商法的地位

通過上面兩部分的論述可見,，分別以橫向非營利性經(jīng)濟關系,、橫向營利性經(jīng)濟關系和縱向國家經(jīng)濟調節(jié)關系作為調整對象而劃分出民法、商法,、經(jīng)濟法三個法律部門,，符合法律部門劃分的三個原則和兩個標準,。但是，目前我國法學界只對民法,、經(jīng)濟法的獨立法律部門地位達成了一致共視,，而對商法應否獨立存在較大分歧，而且我國現(xiàn)行立法體例實行民商合一,，因此有必要對此進行重點分析,。

（一）商法產生的原因分析

商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規(guī)范的總稱?，F(xiàn)在多數(shù)學者認為,，商法最初的形式是商人習慣法，形成于中世紀的歐洲,。11世紀后,，歐洲的農本經(jīng)濟進入了發(fā)展時期，十字軍東征的勝利使得歐洲通向東方的商路相繼開通,，地中海海上貿易逐步繁榮,，沿岸城市不斷成長，出現(xiàn)了定期集市,，產生了商會,，商人也成為社會中的獨立階層。但中世紀的歐洲仍處于封建法和寺院法的支配之下,，許多商事活動在一些國家受到明令禁止,，各種商事原則和規(guī)則在當時的封建法制中均缺少觀念基礎，甚至許多國家的法律對商人加以種種歧視,。為了適應商業(yè)發(fā)展和商事交易自由的需要,，保護商人利益，于是商會運用其在自身發(fā)展中形成的自治權,、裁判權及其商事生活習慣,，訂立了大量的實施于本商會內部的自治規(guī)約，經(jīng)過11世紀至14世紀數(shù)百年的實行,，最終形成了中世紀商法——商人習慣法,。商人習慣法有三個主要特點：其一，通常采用屬人主義立場,，只在商人之間,、商會內部實行；其二,，內容已涉及現(xiàn)代商法中最主要的商事要素和商事活動,，許多規(guī)則已明顯反映了商事活動的根本要求；其三，非成文性和地域性,。近代商法產生于16世紀以后,。隨著資本主義商品經(jīng)濟關系的萌芽，歐洲的一些封建割據(jù)勢力逐漸衰落,，統(tǒng)一的民族國家紛紛形成,。相應地，基于自治城邦的商人團體消亡了,，中世紀占統(tǒng)治地位的寺院法也被廢棄了，各民族國家迫切需要制定統(tǒng)一的商事法律,，以確認商事活動的合法地位,，促進社會經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展。歐洲大陸各國早期的商事成文法,，雖然僅是對中世紀商人習慣法的確認,，具有濃厚的商人法或屬人法特色，但在當時的歷史條件下具有重大的社會進步意義,，并對現(xiàn)代商法的形成具有重要的過渡和促進作用,。在近代商法中，最具代表性并影響深遠的是1794年的《普魯士普通法》,，它不僅確認了商人習慣的基本規(guī)則,，而且大量引錄商法原理，其內容非常豐富,，1861年《普通德意志商法典》即德國舊商法,，就是以之為基礎而制定的。

現(xiàn)代商法產生于19世紀以后,。隨著歐洲資產階級革命的成功,，社會關系發(fā)生了根本性變革，保護資本主義商品經(jīng)濟關系,、推動商事活動,、促進統(tǒng)一的商品市場的形成成為許多新興國家的基本國策，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn),?！蓖瑫r以判例法為特征的英美法系國家在商事立法上也不甘落后，頗有建樹,。1807年的《法國商法典》,、1897年的《德意志帝國商法典》（德國新商法）、1952年的美國《統(tǒng)一商法典》,、1894年的《日本商法典》（日本新商法）是現(xiàn)代商法的代表作,。

由上可見，商法的產生絕非偶然，而是有其深刻的經(jīng)濟,、政治原因：

1,、商法的產生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內在要求。商品經(jīng)濟的發(fā)展使商人階層逐漸形成并日益壯大,，他們強烈要求擺脫封建法制和宗教勢力的束縛,，能夠合法、自由,、體面地從事商事貿易活動,，而且社會經(jīng)濟越往前發(fā)展，這種要求越加強烈和具體化,。當進入資本主義社會,、資產階級掌握國家xxx以后，這種經(jīng)濟發(fā)展的內在要求,，就轉變?yōu)閷⒃瓉碜鳛樽灾我?guī)范的商人法上升為國家意志的商事立法活動,。

2、商法的產生是國家推行重商主義政策的結果,。16,、17世紀，由于新大陸的發(fā)現(xiàn),，世界市場突然擴大,，各國政府為了本國的富強，大力推行重商主義政策,，其具體措施就是以法律形式確立商人地位的特殊性和推行商事活動的特殊化,，于是商法作為獨立法律部門出現(xiàn)了,，并迅速法典化,。這一政策措施的實行，促進了資本主義國家工業(yè)的起飛和資本主義商品經(jīng)濟極其迅猛的發(fā)展,。4

（二）商法獨立應具備的條件分析

我們知道,，一個國家的法律體系由眾多的涵蓋全部法律制度的法律部門組成,，新的法律部門的出現(xiàn)必然對原有格局造成沖擊，為此需要慎重分析其是否具備,、已經(jīng)具備哪些成為獨立法律部門的條件,。從上面的分析可見,，商法要成為一個獨立法律部門，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，二是符合法律部門劃分的原則和標準。關于社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,，后面將做詳細論述,，在此只對商法是否符合法律部門劃分的原則和標準進行分析。我們已經(jīng)知道,，法律部門劃分的三個原則：目的原則,、平衡原則、發(fā)展原則,，在劃分法律部門時必須首先并同時符合,；法律部門劃分的兩個標準：調整對象、調整方法,，在劃分法律部門必須至少具備其一。商法的情況如何呢,？

1,、目的原則的符合情況。無論是民商合一論者,，還是民商分立論者,，都承認商法包括形式意義商法和實質意義商法的存在，并大都承認商法學的獨立學科地位,，只對商法是否獨立于民法有分歧,。筆者以為，存在即是道理,，細分更有助于理解和掌握,，為何不將已經(jīng)存在的實質上已與民法分立的商法確立為獨立法律部門呢？這樣不更能幫助人們了解和掌握民事,、商事法律嗎,？

2、平衡原則的符合情況,。在我國,，多數(shù)學者主張，商法包括商主體,、商行為,、商事營業(yè)、商號,、證券法,、票據(jù)法、保險法、破產法,、海商法等,，其數(shù)量之龐大，在我國現(xiàn)行的民商法體系中已經(jīng)占據(jù)超過50%的比重,，而且還有進一步大幅度迅速增加的趨勢,，如若不將之獨立出來，勢必造成現(xiàn)行民商法體系結構的失衡,，既不利于保持民法的基本法地位,，又不利于商法和社會經(jīng)濟的發(fā)展。

3,、發(fā)展原則的符合情況,。剛才已經(jīng)提到，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制模式的確立和社會經(jīng)濟的發(fā)展,，以及加入wto,、2008年北京奧運會等重大歷史事件的推進，商主體,、商行為,、商事營業(yè)等將在范圍、形式等許多方面發(fā)生較大的變化,，商法的數(shù)量規(guī)模也將隨之不斷擴大,，因而考慮到未來即將制定和可能制定的法律法規(guī)，商法成為獨立法律部門是歷史發(fā)展的必然趨勢,。

4,、調整對象情況。商法具有自己相對獨立的調整對象——因商主體實施了商行為而形成的商事法律關系,，這也正是民商分立論者堅持商法是獨立法律部門而民商合一論者批駁不倒的根本所在,。商法調整對象的相對獨立性在于，商事法律關系是一種經(jīng)營性關系,，即由經(jīng)營主體所從事的經(jīng)營性行為而形成的特殊社會關系,，是實施了經(jīng)營行為的經(jīng)營主體及其之間的對內對外法律關系。

5,、調整方法情況,。一般來說，法律調整方法有三種類型：一是自行性調節(jié)方法,，二是強制性干預方法,，三是政策性平衡方法。商法在調整方法上同民法相同,，都是運用自行調節(jié)方法,，但憑此并不能說明民商合一的合理性與科學性,，因為調整對象和調整方法只有兩點都相同時才能劃為一個法律部門，有一點不同就不能劃為一個法律部門,。

從以上對法律部門劃分的原則和標準的分析來看,，商法已經(jīng)充分具備了成為獨立法律部門的條件，如若不及時劃出,，將同時不利于民法,、商法的發(fā)展，不利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立,，不利于我國經(jīng)濟的繁榮,、穩(wěn)定。

（三）商法獨立應具備的條件分析

前面已經(jīng)提到,，商法要成為一個獨立法律部門,，必須具備兩大條件：一是社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，二是符合法律部門劃分的原則和標準,。通過前面的論述我們也已經(jīng)知道,，商法完全符合法律部門劃分的原則和標準，現(xiàn)在讓我們看一看它是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要,。社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要有三層含義：第一層含義是指現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢,，第二層含義是指現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢，第三層含義是指我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀,，那么，商法成為獨立法律部門是否符合社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要也應從這三方面來論述,。

第一,，商法成為獨立法律部門，完全符合現(xiàn)代社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢,。社會分工是商品經(jīng)濟的決定因素,，5社會經(jīng)濟發(fā)展的趨勢是商品經(jīng)濟將在社會分工不斷細化發(fā)展的推動下日趨繁榮發(fā)達，而商法是商品經(jīng)濟的產物,，商品經(jīng)濟的繁榮發(fā)達必將促進商法的完善與發(fā)展,，其數(shù)量會越來越多，體系會越來越龐大,，獨立的要求也越來越強烈,，獨立的條件也越來越成熟。如果不正視社會經(jīng)濟和商法發(fā)展的現(xiàn)實,、本著促進經(jīng)濟發(fā)展的目的,，不將商法及時從民法中獨立出來，還固執(zhí)堅持“民商合一”的觀點,，不但會使現(xiàn)行的民法體系結構日趨失衡,，而且會對民法,、商法的實施與發(fā)展產生極為不利的影響。

第二,，商法成為獨立法律部門,，完全符合現(xiàn)代商法發(fā)展趨勢。現(xiàn)代商法具有動態(tài)化,、大陸法系和英美法系相互滲透,、國際化與統(tǒng)一的三大發(fā)展趨勢，其中：現(xiàn)代商法的動態(tài)化趨勢,，將使商法的制定,、修改、廢止等工作日趨繁重,，加之商法區(qū)別于民法的特點,，立法機構需要為之成立專門部門來承擔，立法上的獨立將加快商法的獨立,；現(xiàn)代商法的兩大法系相互融合和國際化趨勢,，將使商法先于民法等其他部門法而在全世界首先實現(xiàn)統(tǒng)一，一部適用于全世界的統(tǒng)一的商法,，是不可能同一部只適用于一個國家或地區(qū)的民法融合在一起的,。另外，世界各主要發(fā)達國家商法獨立的現(xiàn)實也告訴我們,，一部獨立的商法是一個國家法制健全,、社會經(jīng)濟發(fā)達的重要標志，同時也是造就這種狀況的重要原因,。

第三,，商法成為獨立法律部門，完全符合我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀,。我國經(jīng)濟雖然經(jīng)過改革開放20多年的持續(xù)高速發(fā)展,，但由于基礎薄弱、體制落后,、商品經(jīng)濟不發(fā)達,，我國在世界上仍是一個經(jīng)濟落后的國家。落后不可怕,，只要我們不懈追趕,。基礎薄弱可以夯實,，體制落后可以改革,，商品經(jīng)濟不發(fā)達可以促進。關于促進商品經(jīng)濟發(fā)展,，總結世界上商品經(jīng)濟發(fā)達的國家的經(jīng)驗,，非常重要的一條就是政府重視和推動,，即國家政府大力推行重商主義政策。而推行重商主義政策,，離不開商法的作用,，需要重視發(fā)揮商法在保障交易便捷、維護交易安全,、促進經(jīng)濟發(fā)展等方面的作用,。而重視發(fā)揮商法的作用，必須給予商法一個較高的法律地位,，其最基本的一點就是獨立性,。

四、關于我國的經(jīng)濟法律體系

（一）經(jīng)濟法律體系的部門構成分析

通過上面的論述可知,，商法獨立后,，我國的經(jīng)濟法律體系將由民法、商法和經(jīng)濟法三個部門法構成,，各部門法的具體法律法規(guī)組成情況如下：

1,、民法部門：（1）民法通則；（2）合同法,；（3）知識產權法,，包括著作權法、專利法,、商標法等,；（4）婚姻家庭法，包括婚姻法,、收養(yǎng)法等,；（5）繼承法。

2,、商法部門：（1）合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法,；（2）破產法,；（3）證券法；（4）票據(jù)法,；（5）保險法,；（6）海商法。

3,、經(jīng)濟法部門：（1）市場規(guī)制法,，包括反壟斷法、反不正當競爭法,；（2）宏觀調控法,，包括計劃法,、經(jīng)濟政策法；（3）國家投資經(jīng)營法,，包括國家投資法,、國有企業(yè)法。

（二）商法獨立后各部門法之間的關系分析

1,、民法與商法,。民法與商法的關系最為密切，因而產生了兩種觀點：一是民商合一論,，二是民商分立論,。民商合一論者認為，商法是民法的特別法,，是一國民法體系的一個組成部分,，二者不但現(xiàn)在分離不了，而且隨著民法的商法化和私法的公法化,，將來就更難舍難離,。其理由是：商法和民法有著共同的原理，二者所調整的商事關系與民事關系的界限也很難劃清,。6首先,，商主體是從事營利性行為的個人和組織，而民事主體將之包含其中,；其次,，商法與民法的調整對象都是平等主體之間的關系；第三,，民事活動的范圍包括營利性,、持續(xù)性的商事活動。筆者認為,，民商合一論者的理由均是基于大民法思想,，事先已將民法定義為調整所有平等主體之間所有人身關系和財產關系的法律規(guī)范，其本身已涵蓋商法定義,，當然得出商法是民法的一部分的結論,。商法和民法的調整對象不同，這一點無論民商合一論者還是民商分立論者都承認,，那為什么不將民法的定義修改為：調整平等主體之間的人身關系和非營利性財產關系的法律規(guī)范,？如若僅僅因為中國現(xiàn)行的《民法通則》而不做這樣的修改，那么就應該考慮修訂已頒行16年之久的《民法通則》了,；如若做出這樣的修改,，那么民商合一論者就將啞口無言了。

2,、商法與經(jīng)濟法,。關于商法與經(jīng)濟法的關系,，學者也有不同看法。一種看法認為商法與經(jīng)濟法都以企業(yè)為核心對象,，兩者沒有根本性的區(qū)別,；另一種看法認為商法與經(jīng)濟法的理念、機能是不同的,，商法與經(jīng)濟法應為兩個不同的法,。筆者認為，商法與經(jīng)濟法是兩個完全不同的法律部門,。首先,，二者的調整對象不同，商法是調整平等主體的商人之間因實施營利性的商行為而發(fā)生的商事法律關系之法,，經(jīng)濟法是調整國家或國家部門與市場主體之間因進行經(jīng)濟調節(jié)而發(fā)生的經(jīng)濟法律關系之法,。其次，二者的調整方法不同,，商法主要運用自行調節(jié)的方法,，經(jīng)濟法則綜合運用自行調節(jié)和強制干預的方法。其三,，二者的性質不同,，商示屬于私法，其理念是維護主體的私權,，以個體利益為基礎,；經(jīng)濟法原則上屬于公法，

它以社會為本位,，著眼于超越個體利益的整體利益,。雖然如此，商法和經(jīng)濟法在各自的體系構成方面仍有較大爭議,，主要集中在企業(yè)法的劃歸上,。筆者認為，企業(yè)法有廣義和狹義之分,，廣義企業(yè)法是指規(guī)范各種類型企業(yè)的法律規(guī)范體系,，除非特別說明，一般指此,。由于企業(yè)法的集合性,，決定了企業(yè)法調整對象性質的復雜性,，因此不能籠統(tǒng)地說企業(yè)法是屬于商法,，還是屬于經(jīng)濟法。鑒于國有企業(yè),、外商投資企業(yè),、公司分別因其國家投資,、涉外、規(guī)模較大且涉及面較廣而事關國家和社會整體利益,，調整這三類企業(yè)的法律更多地體現(xiàn)了國家意志,，因此將之劃歸經(jīng)濟法。其他類型的企業(yè),，像合伙企業(yè),、獨資企業(yè)、集體企業(yè),、合作社等,，對國家和社會整體利益影響較小或基本沒有影響，屬典型的商事主體,，因此將之劃歸商法,。這樣，就從根本上解決了商法和經(jīng)濟法關于企業(yè)法的劃歸問題,。

3,、經(jīng)濟法與民法。經(jīng)濟法與民法的關系,，在我國現(xiàn)行的民商合一的體例下,，主要是指經(jīng)濟法和商法的關系，上面已詳述,，在此不再贅述,。

法律專業(yè)論文5000字篇九

摘要:低碳經(jīng)濟是保證國民經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展的新型發(fā)展模式，是針對當前氣候異常的必要措施,。這一模式涉及技術,、制度和發(fā)展觀念等諸多方面，我國的低碳經(jīng)濟發(fā)展模式尚處于起步階段,，雖然取得了一定的成果,，但仍面臨著許多困難，當務之急是建立健全相關法律制度,。

關鍵詞:低碳經(jīng)濟;國家干預;法律

低碳經(jīng)濟是針對氣候變化提出來的重要戰(zhàn)略選擇,，得到世界各國的一致認同。法是調整社會關系的規(guī)范①,，可以引導,、規(guī)范、激勵和保障低碳經(jīng)濟的發(fā)展,。

一,、低碳經(jīng)濟的意義

(一)低碳經(jīng)濟的基本概念

關于低碳經(jīng)濟，許多學者給出了不同的論述。但總體上無外乎幾個特征:第一,，發(fā)展模式不同以往經(jīng)濟形式,，強調低碳，在某種意義講,，就是減少能耗,。第二，低碳經(jīng)濟以可持續(xù)發(fā)展理念為指導,。第三,，低碳經(jīng)濟是人類的一種新的生活方式。第四,，低碳經(jīng)濟意味著現(xiàn)代社會生活的技術創(chuàng)新,。因此，所謂低碳經(jīng)濟,，就是盡量減少能耗和碳排放的前提下,，有效降低各類污染，采取一系列新的技術手段,，輔以法律和制度保障,，實現(xiàn)人與自然和諧發(fā)展、經(jīng)濟持續(xù)健康穩(wěn)定增長的發(fā)展模式,。

(二)低碳經(jīng)濟的國家干預理論

全球氣候變暖是人類經(jīng)濟發(fā)展的負外部性效應之結果,，是人類經(jīng)濟活動的對大氣這種全球公共產品的過渡使用之結果②。從國家干預理論看,，低碳經(jīng)濟是國家干預經(jīng)濟的產物。隨著經(jīng)濟的發(fā)展,，社會需求的資源越來越廣泛,，而且量能呈現(xiàn)逐步擴大態(tài)勢。許多資源具有不可再生性,，這就導致了社會需求與資源相對匱乏之間的矛盾,。國家倡導人與自然和諧相片,，根據(jù)市場經(jīng)濟理論,，計劃與市場兩種機制都可以對資源進行配置,。市場經(jīng)濟是市場在資源配置中起基礎性作用的經(jīng)濟,。與計劃機制相比,，市場則具有更高的效率。但是,，市場調節(jié)具有先天性不足,，即經(jīng)濟學中的市場失靈,。主要表現(xiàn)為以下幾個方面:第一，收入與財富分配不公,。第二,，負外部性效應的產生。第三,，競爭無序與壟斷的出現(xiàn),。第四，產生失業(yè)問題,。第五,，公共產品供給不足。因此,，國家干預的主要方面為市場失靈的矯正,。國家干預可以采取兩種辦法，首先是市場化的方式;其次是非市場化的方式,。政府是人類社會發(fā)展至今的最權威的組織形式與統(tǒng)治方式,。政府擁有強制性手段，它可以使市場從無序到有序,。著名經(jīng)濟學家薩繆爾森曾認為,，市場需要看得見的手與看不見的手同時調節(jié)。所以,，政府須為矯正市場失靈做出努力,，法律便是實現(xiàn)目的的有效途徑。

二,、低碳經(jīng)濟法律制度體系的基本構成

低碳經(jīng)濟的發(fā)展離不開法律,，低碳經(jīng)濟法律制度體系是克服市場無序的有力保障。政府通過制訂相關法律,，實現(xiàn)發(fā)展模式有據(jù)可依,，達到更好體現(xiàn)政府職能，使政府運行順暢,，更好調節(jié)低碳產業(yè)發(fā)展,。布坎南曾說:“沒有合適的法律和制度，市場就不會產生任何體現(xiàn)價值最大化意義上的效率,?！雹?/p>

三,、低碳經(jīng)濟法律制度在比較法上的觀察

(一)低碳經(jīng)濟的國際法

1992年的《聯(lián)合國氣候變化框架公約》通過建立了長效機制，進而實現(xiàn)控制二氧化碳等氣體排放的一部國際性法規(guī),。奠定了應對全球氣候變暖的國際合作的法律基礎,。1997年的《京都議定書》，是目前操作措施有力,，全球各國參與普遍程度高的另一部國際條約,。

(二)英國的相關立法

英國自2003年在其能源白皮書《我們的能源未來:創(chuàng)建低碳經(jīng)濟》中率先提出低碳經(jīng)濟概念。2008年頒布的《氣候變化法案》是低碳經(jīng)濟立法的結果,。

(三)美國和日本的相關法律

2007年7月,，美國參議院審議《低碳經(jīng)濟法案》，標志著美國將低碳產業(yè)作為國家發(fā)展的重要推手正式提上了日程,。日本長期重視科技發(fā)展,，在學界對低碳經(jīng)濟研究由來已久，在美國通過上述法案不久,，日本也緊隨其后,，出臺了《推進低碳社會建設基本法案》。這一法案成為了日本低碳行業(yè)發(fā)展的法律基石,。國外低碳經(jīng)濟法律制度建設的幾點經(jīng)驗:以低碳經(jīng)濟國家戰(zhàn)略的確立為先導;以低碳經(jīng)濟基本立法為統(tǒng)領;在法律完善方面,，主要以制訂新法和修訂舊法相結合的辦法。

四,、全面制訂低碳經(jīng)濟相關法律刻不容緩

(一)落實發(fā)展低碳經(jīng)濟國際義務的需要

構建一國的低碳經(jīng)濟法律制度是一國履行國際溫室氣體減排義務的客觀要求,，是各國發(fā)展低碳經(jīng)濟的必要保障。國際公約確立起一般國家普遍的室溫氣體減排義務,，該義務只有在各國內部加以落實,，即把發(fā)展低碳經(jīng)濟的國際法內化為一國的國內法。

(二)低碳經(jīng)濟國家干預行為需要法律規(guī)制

低碳經(jīng)濟國家干預主要體現(xiàn)在以下兩方面:第一,，建立以“碳權利”為基礎的低碳經(jīng)濟市場規(guī)則,。第二，確立以競爭為本的低碳經(jīng)濟市場運行機制,。因為權力具有異化,、擴張而不受控制的欲望;如無法律的預先設定，便會出現(xiàn)失控,。良法的關鍵問題在于公權力的控制④,。因此，低碳經(jīng)濟的法制建設勢在必行,。

五,、建立和完善我國低碳經(jīng)濟法律制度的若干問題

制度建設是頂層設計，好的制度可以推動經(jīng)濟發(fā)展,，反之則達不到想要的效果,。低碳經(jīng)濟法律制度設計合理,，便會產生一個美好的低碳社會;反之，便會導致低碳經(jīng)濟及低碳社會建設的停滯與倒退,。

(一)理性選擇我國低碳經(jīng)濟法律制度保障路徑

法律是理性統(tǒng)領下的制度體現(xiàn)與規(guī)則群,，制度系理性派生的制度結構⑤，理性是法律的前提,，法律只有符合理性,、體現(xiàn)理性，才有其真正的存在的價值,，低碳經(jīng)濟之法必須是理性之法，而理性的依據(jù)便是法律必須是良法,，其特點是:法律是否發(fā)展低碳經(jīng)濟之必須,，是否客觀反映低碳經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律。

(二)合理設計我國低碳經(jīng)濟法律制度體系

選擇恰當?shù)牡吞冀?jīng)濟制度保障措施是我國發(fā)展低碳經(jīng)濟的必然之舉,，在合理配置的政策與法律雙重作用下,，我國低碳經(jīng)濟方能有序推進。低碳經(jīng)濟法律制度體系是一個有機的法律系統(tǒng),，由于低碳經(jīng)濟所涉范圍廣,、領域多，其立法將是一個分層次,、多結構,、跨部門、多領域的法律制度體系,，只有通過立法的結構與層次搭配,，建構起效力有序的法律階位關系，確保各相關立法的相互協(xié)調,、補充,，形成有機統(tǒng)一的低碳經(jīng)濟法律制度體系。

(三)完善低碳經(jīng)濟立法的執(zhí)行與監(jiān)督制度

法律的生命在于它的實行⑥,。法律如果得不到貫徹執(zhí)行,，就只是一紙空文。因此,，構建低碳經(jīng)濟法律制度體系僅是保障人們免受全球氣候變暖不利影響的第一步,，但光有這一步，低碳經(jīng)濟相關目標仍然難以實現(xiàn),，構建起低碳經(jīng)濟法律的執(zhí)行與監(jiān)督機制,、落實低碳經(jīng)濟相關立法措施是充分實現(xiàn)低碳經(jīng)濟相關立法目標的關鍵。

六,、結語

綜上所述,，嚴峻的全球氣候變化形式是人類選擇發(fā)展低碳經(jīng)濟的初衷,，而低碳經(jīng)濟的“三低”特點，是未來經(jīng)濟發(fā)展的主流方向,。我國是世界上最大的發(fā)展中國家,，有義務推行節(jié)能減排措施、保護自然環(huán)境,。我們應吸取發(fā)達國家低碳經(jīng)濟的發(fā)展經(jīng)驗,，建立健全低碳經(jīng)濟法律制度體系，推進我國低碳經(jīng)濟的有序發(fā)展,，確保我國經(jīng)濟社會的可持續(xù)發(fā)展,。

法律專業(yè)論文5000字篇十

摘要低碳經(jīng)濟發(fā)展是世界經(jīng)濟格局大勢所趨，我國作為最大發(fā)展中國家,，但在低碳經(jīng)濟法律體系構建方面尚存不足之處,，需要對相關問題加以分析和研究，進而推動我國低碳經(jīng)濟法律體系的創(chuàng)新構建,，提升低碳經(jīng)濟發(fā)展的質量,，確保發(fā)展的持續(xù)性。

關鍵詞低碳經(jīng)濟法律體系環(huán)保

經(jīng)濟社會快速發(fā)展使物質條件發(fā)生翻天覆地的改變,。物質文明的發(fā)達帶來積極影響的同時,，也帶來了一定的負面影響，經(jīng)濟高速增長的所付出的有可能就是環(huán)境代價,。尤其是我國這樣的發(fā)展中國家,，單位經(jīng)濟增長的環(huán)境成本要明顯高于發(fā)達國家，以犧牲環(huán)境為代價的發(fā)展模式一度成為某些地區(qū)的主要發(fā)展模式,。近年來,，隨著環(huán)境問題的越發(fā)突出，綠色經(jīng)濟受到全球的廣泛關注,，低碳經(jīng)濟作為一個重要議題在未來一段時間值得各國加以探索和研究,。因低碳經(jīng)濟的發(fā)展需要來自法律和政策層面的保護和支持，故展開低碳經(jīng)濟法律體系的分析和構建研究具有積極的現(xiàn)實意義,，有利于其低碳經(jīng)濟的長效化發(fā)展,。

一、我國發(fā)展低碳經(jīng)濟的意義

低碳經(jīng)濟被學界定義為可持續(xù)發(fā)展,，有別于現(xiàn)有知識經(jīng)濟,、綠色經(jīng)濟、生態(tài)經(jīng)濟的經(jīng)濟發(fā)展模式,，低碳經(jīng)濟是由低碳產業(yè),、技術、發(fā)展,、生活等系統(tǒng)因素和形態(tài)構成的經(jīng)濟體系,。低碳經(jīng)濟以低污染,、低排放、低能耗作為基本條件,，經(jīng)濟發(fā)展的生態(tài)環(huán)境成本是衡量低碳經(jīng)濟的重要指標,。低碳經(jīng)濟發(fā)展的根本目標在于進一步維持生態(tài)平衡，提高現(xiàn)有能源利用效率,，同時開發(fā)新能源,，實現(xiàn)經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展。現(xiàn)階段全球低碳經(jīng)濟的核心發(fā)展內容集中在創(chuàng)新能源開發(fā)和使用技術,、減少排放,、實現(xiàn)產業(yè)結構轉型升級發(fā)展等內容上。通過低碳經(jīng)濟構建新的經(jīng)濟發(fā)展制度,，轉變人類經(jīng)濟發(fā)展觀念具有積極現(xiàn)實意義,。我國作為全球最大的發(fā)展中國家、第二大經(jīng)濟體,，積極發(fā)展低碳經(jīng)濟,，有助于我國經(jīng)濟社會的健康發(fā)展,，以及全球競爭力的持續(xù)提升,。其實際意義和價值體現(xiàn)在下述幾方面：第一，有利于我國經(jīng)濟持續(xù)高速發(fā)展,。當前我國處于深化改革的關鍵時期,，宏觀層面加快了工業(yè)化、城鎮(zhèn)化,、現(xiàn)代化的發(fā)展,，經(jīng)濟的快速增長必然帶來高能耗。與發(fā)達國家相比,，我國主要消耗能源為煤炭,，我國2013年煤消耗量達到近年來的峰值36億萬噸，雖然在2014年開始我國煤炭消耗量開始下降,，但我國每創(chuàng)造100萬美元gdp的能源消耗仍然是歐美發(fā)達國家2至5倍之多,，在等環(huán)境問題困擾下，加快發(fā)展低碳經(jīng)濟,、降低污染能源消耗量已經(jīng)成為必然之舉,，此舉將成為推動我國經(jīng)濟持續(xù)高速發(fā)展的關鍵。第二,，有利于調整我國能源產業(yè)結構,，我國能源戰(zhàn)略長期依托于煤炭有其必然原因，我國可開采使用能源結構為煤多,、氣少,、油缺,，因為缺少油氣也就使得我國主要消耗能源只能是煤炭為主，我國一次性能源消費結構中煤炭占比近七成,，而我國煤炭產業(yè)的整體技術水平落后,。在我國的工業(yè)化發(fā)展進程中，高能源消耗,、重污染排放情況突出,。通過政策引導和制度規(guī)范，大力發(fā)展低碳經(jīng)濟有助于我國改善能源結構,，優(yōu)化產業(yè)結構,，培育綠色經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境和氛圍，推動經(jīng)濟全面可持續(xù)發(fā)展,。第三,，有利于產業(yè)結構的優(yōu)化調整，長期以來我國產業(yè)結構存在結構不合理情況,，結構不合理的現(xiàn)狀限制了經(jīng)濟的健康發(fā)展,。從整體來看我國產業(yè)比重依然為1∶5∶4，主導我國經(jīng)濟發(fā)展的基礎產業(yè)依然是第二產業(yè),，工業(yè)主導的經(jīng)濟結構,，自然容易導致高能源消耗問題。進一步倡導低碳經(jīng)濟有助于推動我國第三產業(yè)的發(fā)展,，利于服務業(yè)做大做強,，使我國產業(yè)結構處于持續(xù)優(yōu)化調整狀態(tài)下，實現(xiàn)產業(yè)結構的整合創(chuàng)新,。第四,，有利于提升我國國際競爭力，我國作為全球第一大貿易國,，出口貿易成為我國經(jīng)濟發(fā)展的重要支撐,。而隨著各國對于低碳經(jīng)濟的重視，碳排放已經(jīng)成為一項重要衡量指標,，碳排放稅也已經(jīng)成為現(xiàn)實,。為了維護我國固有國際競爭力，進一步增強出口產品的競爭力,，大力推動低碳經(jīng)濟已經(jīng)是當務之急,。只有注重于國際規(guī)則，盡可能滿足于國際化規(guī)則標準,，才能樹立起綠色經(jīng)濟意識,，引導我國企業(yè)走上可持續(xù)發(fā)展之路，全面打通國際化發(fā)展瓶頸，實現(xiàn)宏觀和微觀層面的協(xié)調同步發(fā)展,。

二,、我國低碳經(jīng)濟法律體系不足之處分析

經(jīng)濟發(fā)展需要良好的社會制度和法律體系作為基礎，低碳經(jīng)濟發(fā)展更加需要法律作為保障,。低碳經(jīng)濟源于技術創(chuàng)新,，源自公眾意識創(chuàng)新轉變，更加源于政策和法律的不斷優(yōu)化完善,。優(yōu)化完善法律規(guī)制有利于維護綠色經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展,，有助于限制高能耗、高污染產業(yè)發(fā)展,，引導市場發(fā)生結構性轉變,，提升低碳新技術和產品的發(fā)展效率。作為發(fā)展中國家,，我國在低碳領域的立法仍較為滯后,尚沒有形成一個完整的法律體系,，具體而言階段低碳經(jīng)濟法律體系不足之處體現(xiàn)在下述幾方面：

（一）低碳經(jīng)濟法律體系完善程度不高

低碳經(jīng)濟現(xiàn)已明確成為我國未來一段時間經(jīng)濟發(fā)展的主要方式，但關于低碳經(jīng)濟的法律法規(guī)依然存在不足之處,，整體法律體系完成程度不高,。造成相關法律體系不完善的主要原因集中在兩方面：其一是作為國家根本大法的憲法中并沒有將發(fā)展低碳經(jīng)濟作為基本發(fā)展戰(zhàn)略進行明確規(guī)定，其二是基本法當中也沒有一部專門引導和推動低碳經(jīng)濟發(fā)展的法律,，同時法律法規(guī),、規(guī)章之間依然存在不協(xié)調的問題?？梢哉f,，法律體系完善程度不高直接影響著低碳經(jīng)濟的有效推進,，導致法律制度對低碳經(jīng)濟所引導的產業(yè)結構調整規(guī)范作用下降,。

（二）能源基本法缺位問題突出

能源開采、使用,、管理等問題是關乎經(jīng)濟社會平穩(wěn)發(fā)展,，影響低碳經(jīng)濟持續(xù)推進的重要問題。改革開放以來,，我國注重于能源領域的立法工作,，先后制定和實施了包括《電力法》、《煤炭法》等一系列的能源單行法律及各類地方性法規(guī),、部門規(guī)章?，F(xiàn)有能源相關法律法規(guī)在能源領域發(fā)揮著非常重要的作用，但隨著我國能源問題的越發(fā)突出,，能源開發(fā)利用與生態(tài)環(huán)境保護之間矛盾的激增,，頒布實施一部能夠系統(tǒng)綜合調整規(guī)范能源開發(fā)利用和管理的基本法顯得非常必要。一方面,，該法實施后能夠解決現(xiàn)存的能源問題,，處理現(xiàn)有能源法律法規(guī)之間的協(xié)調問題,；另一方面，該法實施后有利于低碳經(jīng)濟的長效化,、持續(xù)化推廣,，有助于規(guī)范低碳經(jīng)濟發(fā)展過程中出現(xiàn)的新問題，從法律層面對新的問題和現(xiàn)象加以調整,，利于單行法的制定和完善,。

（三）相關法律的可操作性不強

我國現(xiàn)行低碳經(jīng)濟相關法律細化程度不夠，實際的司法可操作性不強,，法律規(guī)定多是原則性規(guī)定,，具體法條的約束性不強，難以對生態(tài)環(huán)境領域違法行為進行有效查處,，同時對于推動低碳經(jīng)濟發(fā)展也缺乏必要的作用與價值,。

（四）立法效率較低，法律規(guī)范存在滯后性

低碳經(jīng)濟概念自2003年被全球主要國家所認同和認可后,，在歐盟部分國家開始通過征收碳排放稅等方式,，強制推行低碳經(jīng)濟的背景下，我國在低碳經(jīng)濟領域的立法效率尚較低,，法律規(guī)范方面存在一定滯后性,，不能起到科學指導低碳經(jīng)濟發(fā)展的作用。我國作為全球第二大經(jīng)濟體,，貿易第一大出口國,，低碳經(jīng)濟立法滯后，導致法律體系與社會經(jīng)濟發(fā)展狀態(tài)的不對稱,，限制了經(jīng)濟健康發(fā)展,。

（五）公眾低碳經(jīng)濟法律意識不強

法律的價值體現(xiàn)在于其規(guī)范和引導上，通過法律的落實和法律體系的構成及應用,，可以使公眾的法律意識得到不斷強化,，進而利于各項政策和措施的執(zhí)行和落實。我國當前公眾低碳經(jīng)濟相關法律意識不強,，沒有形成一種普遍意識,，進而也就限制了法律的制定和執(zhí)行，同時影響著低碳經(jīng)濟的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展,。

三,、我國低碳經(jīng)濟法律體系構建研究

在全球經(jīng)濟一體化情況下，低碳經(jīng)濟發(fā)展水平高低決定著一國的國際競爭力,。對比我國應及時通過有效立法和執(zhí)法有利于進一步提升低碳經(jīng)濟發(fā)展水平,，具體措施如下：

（一）立足國情，合理確定低碳經(jīng)濟立法原則

我國低碳經(jīng)濟法律制度立法工作的有序科學開展，建立在合理立法原則基礎上,。立法原則著重突出三個重點,。首先是要符合中國基本國情，我國作為全球最大的發(fā)展中國家,，經(jīng)濟發(fā)展不均衡,，經(jīng)濟結構不合理的情況依然較為嚴重。我國人均資源量低于世界平均水平,，環(huán)境的整體承載能力不足,，部分地區(qū)和產業(yè)領域依舊過分依賴自然資源，能源消耗量大,、污染問題突出,。據(jù)此，我國在低碳立法方面必須充分結合自身國情,，對于國外先進經(jīng)驗要取其精華不能簡單照搬,，要結合實際情況加以創(chuàng)新和不斷優(yōu)化。其次是要維護自身合法合理權益,。在低碳立法方面,，我們要充分維護自身核心權益，對發(fā)達國家有針對性的法律及政策,，積極應用法律手段加以應對,，提升我國法律體系的自我保護性，堅持逐步推進,。低碳經(jīng)濟法律體系的構建不能一撮而就,，而是要充分結合經(jīng)濟社會發(fā)展實際和國際環(huán)境變化，不斷對法律體系加以創(chuàng)新和優(yōu)化完善,，使法律的價值作用最大化,。

（二）推動低碳領域基本法的制定

總的來看，低碳經(jīng)濟法是實現(xiàn)低碳經(jīng)濟有序發(fā)展的基礎保障和普遍適用的法律指導規(guī)范,。在低碳經(jīng)濟法當中需要明確低碳經(jīng)濟的國家戰(zhàn)略地位,，提出環(huán)境保護,、能源安全等領域的戰(zhàn)略目標,、基本原則。同時頒布實施低碳經(jīng)濟法,，并使該法成為各項單行法律和法規(guī)規(guī)章的依據(jù),，推動立法的全面展開。

（三）強化在金融,、環(huán)保,、消費等領域立法實踐

我國要在金融、環(huán)保等領域實現(xiàn)低碳經(jīng)濟的多元化立法，通過完善法律體系額方式不斷為低碳經(jīng)濟發(fā)展營造良好的社會環(huán)境和市場環(huán)境,。一方面,，我國要加快低碳稅征收前的調研工作，立足于本國實際情況和外部環(huán)境設立合理地低碳稅征收標準,，進而有效維護本國企業(yè)實際利益,，同時推動社會低碳意識的持續(xù)提升，另一方面則是要進一步加大環(huán)保執(zhí)法力度,，對于污染環(huán)境,、浪費能源的行為加大處罰力度，使行政處罰的效能得到體現(xiàn),，建立法律屏障,，確保低碳經(jīng)濟得到穩(wěn)步推進?？偟膩砜?，只有切實從多元化入手、從細化科學化著力,，才能使低碳經(jīng)濟相關法律體系的實效性和專業(yè)性得到保證,，使低碳經(jīng)濟能夠在一個良好社會秩序和普遍意識環(huán)境下發(fā)展。

（四）積極引導強化公眾意識

低碳經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展,，對公眾的自身行為和意識要求標準就更高,。政府相關部門應做好引導，進一步引導公眾意識的轉變,，不斷強化公眾意識,，進而使節(jié)能環(huán)保、低碳經(jīng)濟,、綠色產業(yè)等價值觀念和意識內容成為群體普遍意識,，并在一個良好的社會氛圍中使低碳經(jīng)濟得到發(fā)展和壯大。