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民事上訴狀精品篇一
法定代表人:xxx,職務(wù):董事長
住址:上海市xx區(qū)xx路375號
被上訴人:上海xx有限公司
法定代表人:xx,,職務(wù):總經(jīng)理
住址:上海市xxx路58號880室
上訴人因與被上訴人因建設(shè)工程施工合同糾紛一案不服上海市xx區(qū)人民法院(20xx)x民三(民)初字第xx號判決,,現(xiàn)提起上訴。
請求二審法院撤銷原審判決第一項(xiàng),、第二項(xiàng),,依法改判上訴人向被上訴人支付工程款人民幣92619.56元
上訴人認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)不清,主要表現(xiàn)于以下方面:
一,、原審法院依據(jù)原告提供開工日期的證據(jù),,認(rèn)定內(nèi)外架工期的起算日期為開工日期,且以此推定內(nèi)外架工期起止時(shí)間一致且不可分,該認(rèn)定與原審法院查明事實(shí)中雙方合同的約定不符:
1,、根據(jù)原審法院查明事實(shí),,雙方約定外架工期從搭架開始,內(nèi)架工期從木工通知正式進(jìn)場開始,,從該約定上看,,內(nèi)外架工期起算時(shí)間不同具備合同依據(jù);
2,、合同履行過程中,,并非所有腳手架搭建在同一開始時(shí)間全部搭建完成,既然合同約定外架工期從搭架開始計(jì)算,,那么地上部分腳手架外架的工期也應(yīng)從地面部分腳手架外架搭架時(shí)計(jì)算,,而不應(yīng)為原審法院認(rèn)定的開工日期;
3,、關(guān)于內(nèi)架工期起始事宜,,原審法院以合同未約定內(nèi)架與外架延期是否分開計(jì)算為依據(jù),認(rèn)為內(nèi)架延期時(shí)間同外架一致,,缺乏依據(jù),。首先,內(nèi)架的工期起算時(shí)間同外架不一致,;第二,,合同履行中,內(nèi)架使用方式同外架也大不相同,,內(nèi)架并非一次性全部搭建,,而是根據(jù)施工需要,分樓層循環(huán)搭建,,邊拆邊搭,;
總之,原審法院僅憑被上訴人提供的開工日期,,機(jī)械認(rèn)定開工日期為所有腳手架工期的起算時(shí)間,,并以此計(jì)算延期費(fèi)用,違背雙方合同的約定之意,。
二,、原審法院查明雙方對賬的事實(shí),卻不對雙方對賬的性質(zhì)做出認(rèn)定,,得出結(jié)論違背雙方的合意,,事實(shí)上縱容了被上訴人的毀約行為。
原審法院查明“20xx年1月20日,,原告出具說明一份,,言明:從20xx年1月至20xx年1月20日,被告方已付原告23萬元,,余款34824元未付……”,,該說明雖為被上訴人單方出具,但事實(shí)上雙方皆按照該說明履行,,為雙方的合意,;按照雙方的合意,上訴人履行了合意所約定的付款義務(wù),,20xx年1月20日之前雙方約定的合同債務(wù),,上訴人已經(jīng)履行完畢;退一步說,,假設(shè)上訴人真存在延期的事實(shí),,雙方為合同履行所達(dá)成的真實(shí)意思的表示,亦同合同一樣,,受法律保護(hù),;然而,原審法院卻罔顧雙方合意的事實(shí),,依舊判決上訴人承擔(dān)從開工后210天至20xx年1月20日的延期費(fèi)用,,實(shí)際上縱容了被上訴撕毀雙方合意的不誠信行為。
三,、總之,,原審法院違背事實(shí)機(jī)械認(rèn)定了工期起止期間,又罔顧雙方合意,,判決上訴人承擔(dān)所有腳手架從20xx年7月19日至20xx年1月20日之間的延期費(fèi)用,,認(rèn)定事實(shí)不清,截止至20xx年1月20日,,雙方已對之前所產(chǎn)生的工程款項(xiàng)結(jié)算并履行完畢,;上訴人所未付工程款為部分2x房外架從20xx年1月20日至實(shí)際拆除之日的部分使用費(fèi)用。
民事上訴狀精品篇二
上訴人:xxx(寫明姓名,、性別,、年齡、民族,、籍貫,、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址,、聯(lián)系電話)
委托代理人:xxx(寫明姓名,、性別、年齡,、民族,、籍貫,、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址,、聯(lián)系電話)
被上訴人:xxx(寫明姓名,、性別、年齡,、民族,、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù),、住址,、聯(lián)系電話)
上訴人因__________糾紛一案,不服_____法院于____年__月__日__字第__號判決,,現(xiàn)提出上訴,。
上訴請求:
(包括要求全部或部分撤銷、變更原判決),。
事實(shí)和理由:
(應(yīng)全面陳述對第一審人民法院在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上的不當(dāng)或錯(cuò)誤,,以及程序違法方面的問題,提出所依據(jù)的事實(shí)和理由,, 包 括在一審程序中未提供的事實(shí),、理由和證據(jù))。
此 致
_____人民法院
上訴人:________(簽字或蓋章)
____年__月__日
附:1,、本上訴狀副本___份,。
2、證明材料___件,。
民事上訴狀精品篇三
上訴人:xx公司
法定代表人:xx
地址:xx
被上訴人:xx,,女,身份證號:xx
住址:xx
聯(lián)系電話:xx
上訴人與被上訴人因勞動合同糾紛一案,,不服龍崗區(qū)人民法院(20xx)深龍法民(勞)初字第xx號判決書,,提起上訴。
上訴請求:
1,、撤銷原判,,改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動合同的雙倍工資差額xx元。
2,、訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān),。
事實(shí)及理由:
一、上訴人與被上訴人存在實(shí)質(zhì)的勞動合同,,被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同,,無權(quán)要求雙倍工資。上訴人與被上訴人簽訂了《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》,,該文件明確約定了用人單位的名稱,、勞動者的姓名,、勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn),、工作時(shí)間和休息休假,、勞動報(bào)酬等事項(xiàng),符合《勞動合同法》第十七條的規(guī)定,,名為考核制度,,實(shí)為雙方簽訂的實(shí)質(zhì)的勞動合同,。
雙方簽訂的《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》第三條第9小條,,約定被上訴人的工作職責(zé)為:嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù),。負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計(jì),,每月按時(shí)統(tǒng)計(jì)和打印考勤表,提供財(cái)務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù),。辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料,。而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個(gè)月內(nèi)為自己改簽勞動局規(guī)范的勞動合同,但其為達(dá)到謀取雙倍工資的目的,,給其他員工改簽了規(guī)范的勞動合同,,卻未為自己改簽。因?yàn)楸9苋耸聶n案是被上訴人的職責(zé),,所以員工的勞動合同都保存在被上訴人手上,,上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動合同。
綜上所述,,被上訴人為了個(gè)人私利,,利用工作便利,在與上訴人簽訂《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》后,,故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動合同,。屬于廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉,、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十一條第二款之情形,,依法不須支付雙倍工資。
二,、原審法院判決書認(rèn)定雙倍工資差額為xx元存在明顯的錯(cuò)誤,。
依照原審法院在事實(shí)查明部分的數(shù)據(jù),可以計(jì)算得出被上訴人的xx年xx月xx日至xx年xx月xx日的工資總額為xx元,,但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為xx元,,重復(fù)計(jì)算了xx元,屬于明顯計(jì)算錯(cuò)誤,。
綜上所述,,一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,,適用法律不當(dāng),請求貴院依法查清事實(shí),,支持上訴人的訴訟請求,。
民事上訴狀精品篇四
上訴人
xxx、
被上訴人
xxx,、 上訴人因離婚一案,,不服xx縣人民法院(200x)x民初字第xxx號的民事判決,提出上訴,。
上訴請求
1,、撤銷xx縣人民法院(200x)臨民初字第xxx號民事判決; 2,、請求重新審核和判決上訴人家庭的財(cái)產(chǎn)及債務(wù)的歸屬,; 3、請求重新分配被上訴人應(yīng)承擔(dān)的對子女的教育費(fèi)和撫養(yǎng)費(fèi)用,。
事實(shí)和理由
被上訴人起訴上訴人離婚一案已經(jīng)xx縣人民法院作出一審判決,,該判決認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律不當(dāng),,依法應(yīng)予撤銷,,事實(shí)及理由如下:
一、 原判認(rèn)定事實(shí)不清,,理由有三: 1,、根據(jù)一審判決,被上訴人只返還上訴人財(cái)禮錢1000元和首飾款6000元,。
事實(shí)上上訴人在和被上訴人結(jié)婚前還給了被上訴人旅游費(fèi)1000元,、照相費(fèi)1000元、手機(jī)費(fèi)1000元,、棉花費(fèi)200元,。
其中,上訴人所給被上訴人的旅游費(fèi),、照相費(fèi),、手機(jī)費(fèi)被上訴人并沒有實(shí)際消費(fèi),作為她的私人財(cái)產(chǎn)保留,。
按照本地方訂婚習(xí)慣,,上訴人還支付給了被上訴人的父母和親屬見大小錢1500元、訂婚禮2000多元的單方財(cái)產(chǎn),。
按照物歸原主的基本原則,,也應(yīng)一并返還給上訴人。
2,、根據(jù)一審判決,,被上訴人的陪嫁物除現(xiàn)金10000元外,,其余物品可與被上訴人應(yīng)分割的共同財(cái)產(chǎn)一并折低為被上訴人應(yīng)出的部分子女撫養(yǎng)費(fèi)。
這里所謂的被上訴人的陪嫁物僅有電視柜一個(gè),、寫字臺一個(gè),、雙人被一塊、駝毛被兩塊,;共同財(cái)產(chǎn)也僅為29英寸彩色電視機(jī)一臺,。
有誰能相信一對在煤礦上班的雙職工夫妻,又開藥店,、又開飯店,,在兩年多的時(shí)間里會沒有一點(diǎn)存款或積蓄呢?僅夫妻的工資收入一項(xiàng)完全可以過上比較寬裕的家庭生活,。
但是,,由于被上訴人一直掌管家庭財(cái)物,,且不到二年時(shí)間給上訴人拋下約80000多元的欠帳,,這可能嗎?所以,,上訴人認(rèn)為法院并沒有審核清楚上訴人和被上訴人的家庭共同財(cái)產(chǎn),,認(rèn)定事實(shí)不清。
3,、值得特別提出的遺漏問題是:一審法院沒有審核和過問上訴人和被上訴人共同的債務(wù)問題,。
2004年4月,在上訴人和被上訴人接管上訴人父母的藥店時(shí),,藥店的庫存藥品總價(jià)值約60000萬元左右,,2005年3月,當(dāng)上訴人父母收回藥店時(shí),,藥店的庫存藥品總價(jià)值僅為 6000元左右,,不到一年的時(shí)間里虧損高達(dá)50000多元,錢去了那里,?為開飯店,,被上訴人以家庭沒有錢為由,迫上訴人借款投資20000余元,,購買飯店食品又外欠10000余元,,上訴人認(rèn)為:藥店和飯店的大部分收入由被上訴人獨(dú)占。
根據(jù)《婚姻法》第四十一條規(guī)定:“ 離婚時(shí),,原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),,應(yīng)當(dāng)共同償還。
共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?,或?cái)產(chǎn)歸各自所有的,,由雙方協(xié)議清償,;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決,。
根據(jù)《婚姻法》第四十七條規(guī)定:“ 離婚時(shí),,一方隱藏、轉(zhuǎn)移,、變賣,、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的,,分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí),,對隱藏、轉(zhuǎn)移,、變賣,、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分,。
離婚后,,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,,請求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn),。
人民法院對前款規(guī)定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁,。
上訴人認(rèn)為:被上訴人在獨(dú)自管理家庭共同財(cái)產(chǎn)時(shí),,采取隱藏、轉(zhuǎn)移手段,,嚴(yán)重侵占了上訴人的`大量合法財(cái)產(chǎn),。
被上訴人想通過離婚獨(dú)吞可觀的家庭共同財(cái)產(chǎn),這才是她主動提出離婚的實(shí)質(zhì)所在,。
一審法院對此事實(shí)沒有認(rèn)定,。
二、 原判適用法律不當(dāng),,理由有二: 1,、根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定“ 離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,,另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部,,負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短,,由雙方協(xié)議,;協(xié)議不成時(shí),由人民法院判決,。
由于被上訴人在準(zhǔn)備離婚前,曾有虐待子女的行為,,因此,,上訴人主動要求承擔(dān)撫養(yǎng)子女的主要責(zé)任,但被上訴人也有依法承擔(dān)撫養(yǎng)子女的義務(wù),。
根據(jù)本地區(qū)的消費(fèi)實(shí)際和教育撫養(yǎng)費(fèi)用不斷增長的社會發(fā)展趨勢,,一審法院僅判決被上訴人一次性承擔(dān)3000元的子女撫養(yǎng)費(fèi)太少,這不符合撫養(yǎng)的實(shí)際和法律精神,,上訴人根本不能接受,。
2、 根據(jù)《婚姻法》第三十二條規(guī)定:人民法院審理離婚案件,,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解,;如感情確已破裂,調(diào)解無效,,應(yīng)準(zhǔn)予離婚,。
有下列情形之一,,調(diào)解無效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚:
(一)重婚或有配偶者與他人同居的,;
(二)實(shí)施家庭暴力或虐待,、遺棄家庭成員的,;
(三)有賭博,、吸毒等惡習(xí)屢教不改的,;
(四)因感情不和分居滿二年的,;
(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
上訴人認(rèn)為:一審法院根據(jù)《婚姻法》第三十二條判決同被上訴人強(qiáng)迫離婚是不符合《婚姻法》精神的,。
因?yàn)樯显V人既沒有賭博,、吸毒、同居和重婚行為,,也沒有虐待,、遺棄家庭成員,夫妻分居也未達(dá)二年,,根據(jù)什么判決離婚呢,?相反,上訴人在答辯狀上明確表態(tài)“不同意和原告離婚”,原因是夫妻感情并沒有破裂,。
上訴人在被起訴初,,提出要孩子,不僅怕被上訴人虐待子女,,更重要的是想感動被上訴人看在孩子的牽掛上放棄離婚,。
盡管上訴人為維持婚姻采取了系列讓步和犧牲,一審法院最終判決夫妻離婚,。
因此,,上訴人認(rèn)為,一審法院的判決存在適應(yīng)法律不當(dāng)?shù)倪^錯(cuò),。
綜上所述,,原判適用法律不當(dāng),認(rèn)定事實(shí)不清,,請求二審法院依法撤銷一審判決,,重新開庭審理。
上訴人懇請二審法院,,實(shí)地調(diào)查取證,,尊重客觀事實(shí),為上訴人伸冤解憂,,依法懲治被上訴人的不法行為,,確保上訴人的合法權(quán)益不受非法侵害。
此致
xx市中級人民法院 上訴人:xxx
20xx年5月1日
民事上訴狀精品篇五
上訴人:趙xx,,男,,19xx年8月2日生,漢族,,居民,,住安丘市興安街道xx村xx號。
被上訴人:楊xx,,男,19xx年8月28日生,漢族,,安丘市興安街道xx居民委員會居民,住該村,。
原審被告:劉xx,,男,,19xx年1月15日生,漢族,個(gè)體工商戶,住安丘市健康路161號。
上訴人因不服山東省安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號民事判決,,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號民事判決書,駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求,。
2,、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān),。
事實(shí)與理由:
一,、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
原審判決認(rèn)定:劉xx將涉案房屋退還給楊xx波,楊xx作為xxxx居委會的成員即取得了該房屋的所有權(quán),,這是真正的顛倒黑白,,是明顯大錯(cuò)特錯(cuò)的,。
首先,劉xx與楊xx的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無效協(xié)議!(20xx)安民一初字第315號民事判決書認(rèn)定(第4頁倒數(shù)第1—2行)明確記載:原告(劉xx)對該房屋無所有權(quán),,其向被告(趙xx)主張騰房無事實(shí)和法律依據(jù)。既然劉xx無房屋所有權(quán),,那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法,?他有沒有權(quán)利來簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點(diǎn)法律常識的百姓都會做出正確的判斷,,他顯然無權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議,。另外,被上訴人楊xx在(20xx)安民一初字第315號案件中,,是作為劉xx的證人參加訴訟,,是劉xx一家人為了在購房時(shí)省點(diǎn)錢的頂名者。他既不是買賣關(guān)系的當(dāng)事人,,也不是建造人,,與涉案房屋沒有任何關(guān)系,該房原始購買者名義上是劉xx,。20xx年1月16日,,楊xx與劉xx簽訂協(xié)議,約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊xx所有,,與事實(shí)完全不符,,該約定沒有效力。但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧,,錯(cuò)誤的認(rèn)定該協(xié)議有效,,并認(rèn)為退還給楊xx是有效的。顯然是大錯(cuò)特錯(cuò),。楊xx自始對該房就沒有任何權(quán)利,,怎么會出現(xiàn)一個(gè)退回房屋給楊xx的結(jié)論呢?
其次,,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房,。上訴人自20xx年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實(shí)際占有該房屋,是基于購買還是租賃還是強(qiáng)占,,是用合法的手段還是非法的手段,。如果上訴人是購得此房,,被上訴人的訴訟請求自然應(yīng)予駁回,。如果是租賃,,是在租賃期限以內(nèi)還是已過租賃期限,。如此重要的,、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查,,卻徑直作出判決,,顯然是不考慮客觀事實(shí)。
二,、原審判決適應(yīng)法律錯(cuò)誤,。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時(shí)房屋所有權(quán)的取得無需登記,。二是繼受取得,,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán),此時(shí)房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過登記,否則,,即使房屋實(shí)際交付占有,,房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。(20xx)安民一初字第315號民事判決書認(rèn)定(第四頁22—23行):爭議房產(chǎn)系xxxx居委會開發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房,。也就是說,,該房屋沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記,還沒有確權(quán),。轉(zhuǎn)讓房屋之人沒有所有權(quán),,受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯(cuò)誤適應(yīng)法律,。
三,、原審法院審判程序違法。
1,、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖?,但事?shí)上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2,、判決送達(dá)時(shí)間嚴(yán)重超過法定期限,,判決書雖然載明判決時(shí)間為20xx年4月20日,但送達(dá)給上訴人的時(shí)間為20xx年5月16日,,這距離判決作出之日已經(jīng)過去了一年之久,,不知原審法院是出于什么原因。
四,、本案顯然為劉xx與楊xx惡意串通,,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于20xx年自劉洪波之母張xx手中以16萬的價(jià)格購得此房,,裝修后居住至今,。當(dāng)時(shí)劉xx年僅16歲,為在校學(xué)生,,還不具備完全無民事行為能力,,購房者是其母親,這是不言而喻的事實(shí),。上訴人在購房時(shí)雖然沒有與張xx簽訂書面協(xié)議,,但張xx、張xx收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,,上訴人實(shí)際占有該房,,并進(jìn)行徹底裝修。從常理推斷,,上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買賣關(guān)系,。張xx,、張xx雖稱該款是借款,但上訴人與張xx經(jīng)營的是一樣的業(yè)務(wù),,是競爭對手,,流動資金都不夠,憑什么借給張xx萬元后又借給其姐姐張xxx萬元,?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條,。劉xx一家就是因?yàn)?0xx年下半年房價(jià)暴漲,在上訴人沒有與其簽訂書面購房協(xié)議的情況下,,為了私利反悔,,想要回房子,向xxx村委補(bǔ)交款47850元,,并將購房人改為劉xx,,以劉xx名義起訴上訴人。在20xx年安民一初字第315號案件敗訴后,,為了達(dá)到其目的,,又與楊建波炮制了本案。
綜上,,原審判決顛倒黑白,違反法定程序,,枉法裁判,,嚴(yán)重侵犯了上訴人的合法權(quán)益。上訴人不能妄猜其中的關(guān)系,,但是上訴人極其憤怒,。請二審法院認(rèn)真查明事實(shí),依法主持正義,,支持上訴人的上訴請求,。
民事上訴狀精品篇六
上訴人: 張某
工作單位:xx市某集團(tuán)公司
電話: xxxxxxxxxxxx
住址:
委托代理人:孔xx xx市北環(huán)律師事務(wù)所
被上訴人: xx市天籟房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司
法定代表人:王某某 董事長 電話:
地址:
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服xx市xx區(qū)人民法院于20xx年8月1日作出的(20xx)海民初字第xxxx號民事判決書,,現(xiàn)依法提出上訴,。
上訴請求:
1,請求依法撤銷原判決第三項(xiàng),。
2,,請求確認(rèn)被上訴人違反合同約定。
事實(shí)與理由:
被上訴人是xx區(qū)頤和路4號天天小區(qū)的開發(fā)商,,20xx年,,上訴人張某根據(jù)被上訴人提供的沙盤布局和樓書規(guī)劃圖,決定購買天天小區(qū)二期房產(chǎn)一套,,其房屋位于天天小區(qū)1號樓301室,。在20xx年辦理入住時(shí),,被上訴人正在上訴人的樓前啟動三期工程,等三期完工后,,上訴人發(fā)現(xiàn)實(shí)際情況和被上訴人當(dāng)初的承諾相距甚遠(yuǎn),,三期的樓房不僅使綠地面積減少,而且還直接阻礙了上訴人二期房屋的采光,,遂產(chǎn)生爭議,。之后,上訴人多次與被上訴人交涉,,主張自己的權(quán)利,,大概持續(xù)了4個(gè)月后,最終協(xié)商由被上訴人回購此房屋,,即雙方于20xx年4月1日訂立的“買賣合同”,。
合同訂立后,上訴人為了合同的順利履行,,積極做好一系列準(zhǔn)備工作,,并督促被上訴人履約,但被上訴人以各種理由搪塞,,推諉,。這樣又持續(xù)了數(shù)月,直至20xx年1月8日被上訴人突然起訴上訴人違約,,其證據(jù)也僅是一份“短信已發(fā)送”的圖片證明,,而一審法院也僅僅依此證明作出判決。我認(rèn)為這一判決違背了事實(shí)與法律,,顛倒了公平與公正,,其理由如下:
一,一審法院認(rèn)定上訴人違約的判決與事實(shí)不符,,其實(shí)是被上訴人違約,。
首先,上訴人積極為履行合同做準(zhǔn)備,,其具體為:
(1)取得房產(chǎn)證,。為了能夠協(xié)助被上訴人辦理房屋過戶手續(xù),上訴人把自己的定期存款提前取出,,并從朋友處籌措錢款,,還清了房屋的銀行貸款,并于20xx年4月10日從“中國工商銀行股份有限公司xx長安支行”取得房產(chǎn)證明,,其編號為xxxx,。
(2)電話聯(lián)系被上訴人履約。20xx年4月27,,28兩日,,上訴人與被上訴人公司副總王某某電話聯(lián)系,,告知房本已辦妥,可以履約了,,而被上訴人卻沒有一點(diǎn)積極履約的意思,。
(3)搬家,為順利交付房屋做準(zhǔn)備,。上訴人于20xx年4月30日和5月21日分兩次把家中物品搬運(yùn)到其新的住處,,有搬家公司的證明和出入天天小區(qū)的出門條為證。
(4) 委托鄰居辦理相關(guān)事宜,,并通知到被上訴人,。上訴人考慮自己搬家后可能有時(shí)會不在,萬一被上訴人不能及時(shí)聯(lián)系到我們,,也可以通過上訴人的受委托人聯(lián)系或洽談(見證據(jù)11委托書),。在一審中,被上訴人也認(rèn)可收到了這份委托書,。
(5)上訴人的丈夫親自留守房屋中,,等待履約。在電話聯(lián)系無果后,,為防止被上訴人有其他情況,,上訴人的丈夫獨(dú)自留守在1號樓301室,直至20xx年9月1日,??梢姡显V人為了履約,,已盡了最后的努力。
(1)前期以各種理由應(yīng)付,,推脫上訴人的履約請求,,后期卻在上訴人丈夫9月1日搬離301室之后不到1個(gè)月,突然短信要求履約,,辦理過戶手續(xù),。這一反常理做法,用意何在,,讓人不免懷疑其真實(shí)目的,。
(2)發(fā)送手機(jī)短信的方式,能否真正起到通知的目的,。被上訴人公司的副總王某也住在天天小區(qū),,他們也知道上訴人現(xiàn)在的住所,并且被上訴人也可以去通知上訴人的受委托人(兩個(gè)鄰居),。本合同的標(biāo)的額如此巨大,,被上訴人完全可以通過更穩(wěn)妥,,更安全的方式,鄭重地通知上訴人履行合同,,這也符合一個(gè)正規(guī)公司的做法,。而他們卻選擇“發(fā)送手機(jī)短信”這一極為不穩(wěn)妥地通知方式。
《中華人民共和國合同法》第60條第二款明確規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,,根據(jù)合同的性質(zhì),、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助,、保密等義務(wù)”,。
綜上,不難看出,,上訴人非但沒有違約,,而是在積極履行合同,一直拒絕履約的恰恰是被上訴人,。而一審法院對上述一系列事實(shí),,視而不見,置若罔聞,,僅憑一個(gè)手機(jī)短信就認(rèn)定上訴人違約,。可見一審法官是在妄加裁判,,請求二審法官予以糾正,。
二,對證據(jù)的認(rèn)定,,一審法院有失偏頗,,沒有體現(xiàn)出法律的公平,公正,。
首先,,針對被上訴人提供給法院的“公證書”及相應(yīng)圖片。我們認(rèn)為:
(1)短信發(fā)送是在20xx年9月26日,,而公證的時(shí)間是在20xx年1月9日,,短信的發(fā)送過程并非在公證員的監(jiān)督下操作,所以“公證書”的作用僅是保全證據(jù),,它的證明力并不強(qiáng)于其他證據(jù),。
(2)手機(jī)是一個(gè)很現(xiàn)代化的工具,幾時(shí)發(fā)送,,具體時(shí)間的顯示,,是完全可通過人為的操作去更改的。
其次,,關(guān)于上訴人的證據(jù),。
(1)證據(jù)4(電話錄音)的通話時(shí)間與證據(jù)5(鐵通話單查詢)的登記時(shí)間,,分秒不差。并且在一審中,,王某也沒否認(rèn)錄音中的人是自己,;證據(jù)8(搬家公司的證明)與證據(jù)9,10(天天小區(qū)的出門條)的日期,、時(shí)間,,也是非常吻合的;證據(jù)11(委托鄰居)也是很明確的,,并且被上訴人也沒否認(rèn),。
(2)以上證據(jù)無論是形式上還是內(nèi)容上以及收集方式上,都沒有任何違法之處,,而一審法院不予認(rèn)可,,明顯違反《民事訴訟法》和《證據(jù)規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容。
總之,,上訴人認(rèn)為一審法院對證據(jù)的認(rèn)定及采信存在瑕疵,。
三,關(guān)于“買賣合同”
這份合同是由被上訴人提供的格式合同,,上訴人只能被動的接受簽字,,并且合同未約定履行期限,這也對上訴人帶來了極大的風(fēng)險(xiǎn),,而事實(shí)也證明了這一點(diǎn),。被上訴人是一家房地產(chǎn)開發(fā)公司,每年會起草,、簽訂無數(shù)份合同,,而上訴人只是一普通老百姓,沒有更多的法律常識,。
并且,,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第40,41條的規(guī)定,,針對格式合同及格式條款,承擔(dān)合同更大責(zé)任的理應(yīng)是被上訴人,。
綜上所述,,無論是在事實(shí)上,證據(jù)上以及在合同本身理解上,,上訴人都沒有違反合同約定,,我們懇請二審法院根據(jù)“合同法”、“民訴法”,、“證據(jù)規(guī)定”等法律法規(guī),,支持上訴人的請求,,還法律以公正、公平,,還上訴人以公道,。