隨著人們對(duì)法律的了解日益加深，越來(lái)越多事情需要用到合同,，它也是減少和防止發(fā)生爭(zhēng)議的重要措施,。那么合同書(shū)的格式,，你掌握了嗎？下面我給大家整理了一些優(yōu)秀的合同范文，希望能夠幫助到大家,，我們一起來(lái)看一看吧。

合同法論文1500字有案例篇一

[關(guān)鍵詞]合同法 基本原則 合同自由 誠(chéng)實(shí)信用 鼓勵(lì)交易一,、 合同法基本原則的確立

（一）合同法基本原則的概念及內(nèi)涵

法律原則指包括立法,、司法、執(zhí)法和守法在內(nèi)的整個(gè)法制活動(dòng)的總的指導(dǎo)思想和根本法律準(zhǔn)則,。

它是儲(chǔ)存于法律規(guī)定中的價(jià)值準(zhǔn)則,，不是法律規(guī)定本身，不直接涵攝案件事實(shí),，須被法律規(guī)定或法條承載,。但這種承載并非明白無(wú)誤地直接宣示。直接宣示只是部份法律原則的確定方式,，但多數(shù)法律原則必須從法律規(guī)定中借助整體類(lèi)推或回歸立法理由的辦法推求出來(lái),。

那些貫穿于某一類(lèi)法中的最高層次的共同性?xún)r(jià)值準(zhǔn)則,，可稱(chēng)為該類(lèi)法律的基本原則。具體到合同法的`基本原則,，是指貫穿于整個(gè)合同法制度和規(guī)范中的價(jià)值準(zhǔn)則,，是合同法的主旨和基本精神的集中體現(xiàn)，是制定,、解釋,、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。

（二）合同法基本原則的確立

合同法基本原則既然是合同法的最高層次的價(jià)值準(zhǔn)則,，就應(yīng)該能與整個(gè)合同法的內(nèi)容和功能結(jié)合起來(lái),，既要適用于整個(gè)合同法規(guī)范。

又能體現(xiàn)出合同法的基本價(jià)值,；既不能將其他法律,、特別是其上位法民法的基本原則當(dāng)作合同法的基本原則，那樣便體現(xiàn)不出其特殊性,，同時(shí),，也不能將適用于某一合同制度的具體法律原則作為合同法的基本原則，如此便喪失了其價(jià)值承載功能,。

為此,，我認(rèn)為，合同法的基本原則應(yīng)為合同自由原則,、誠(chéng)實(shí)信用原則和鼓勵(lì)交易原則,。

三、 基本原則之間的關(guān)系

（一）合同自由是前提

合同既是當(dāng)事人意思一致的結(jié)果,，這種意思的表示就必須是自由的,，不受非法干涉與強(qiáng)制的，才能體現(xiàn)主體的真實(shí)意思,，才符合正義的要求,。合同是當(dāng)事人之間的法律，當(dāng)事人須受自己意思表示的約束,，如果這種意思表示不自由,，將導(dǎo)致非正義的發(fā)生。

（二）誠(chéng)實(shí)信用矯正合同自由

資本主義發(fā)展到現(xiàn)代,，人類(lèi)經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了深刻變化，原先完全競(jìng)爭(zhēng)的自由市場(chǎng)不復(fù)存在,。隨著壟斷的出現(xiàn),，勞動(dòng)者與雇主、大企業(yè)與消費(fèi)者,、出租者與租借者之間地位的不對(duì)等日益明顯,，彼此之間的矛盾開(kāi)始激化,；反映在民法領(lǐng)域。

傳統(tǒng)民法所推崇的合同自由原則受到懷疑,。對(duì)合同正義的追求,，成了現(xiàn)代合同法矯正合同自由的一把銳利武器，這種矯正主要體現(xiàn)在誠(chéng)實(shí)信用原則的確立,。

合同自由原則以個(gè)人為本位,，誠(chéng)實(shí)信用原則則以社會(huì)為本位。誠(chéng)實(shí)信用原則就是要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益均衡,，以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益平衡的立法者意志,，其有效彌補(bǔ)了合同自由對(duì)合同正義背離的不足。

（三）鼓勵(lì)交易是目的

法是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反映,，它必須為其所賴(lài)以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù),。合同法是規(guī)制市場(chǎng)交易的基本法，交易的繁榮是市場(chǎng)繁榮的體現(xiàn),，鼓勵(lì)交易是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求,。為此，也要求合同法以鼓勵(lì)交易為目的,。

合同自由是為了創(chuàng)造更多的交易機(jī)會(huì),，使更多的交易能夠成功；誠(chéng)實(shí)信用在一定程度上也保證了市場(chǎng)主體交易機(jī)會(huì)的獲得,，并同時(shí)保證了交易的公平,，公平的實(shí)現(xiàn)會(huì)激勵(lì)人們進(jìn)行更多的交易，從而同樣起到了鼓勵(lì)交易的目的,。

合同法論文1500字有案例篇二

債務(wù)加入是債務(wù)承擔(dān)的一種形式,。

我國(guó)合同法并未對(duì)債務(wù)加入予以規(guī)定。

但隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)不斷深入,，合同法的立法面臨完善與發(fā)展,，本文通過(guò)合同法合同訂立的基本原理對(duì)債務(wù)加入以予探討，以便司法實(shí)踐中認(rèn)定以及未來(lái)合同法的修訂,。

債務(wù)承擔(dān) 債務(wù)加入 意思表示

主債務(wù)就是債權(quán)人與債務(wù)人間的合同,。主債務(wù)的成立與生效及內(nèi)容的同一性是債務(wù)加入的前提。

首先,，主債務(wù)有效性,。第三人加入主債務(wù)承擔(dān)債務(wù)人的合同義務(wù)，此時(shí),，該合同義務(wù)必須依法成立生效,，具有可履行性。如果是無(wú)效的合同義務(wù)，本身就不具備約束力,，故第三人亦無(wú)法加入其中實(shí)際履行,。對(duì)于可撤銷(xiāo)可變更的合同義務(wù)，在被撤銷(xiāo)或變更之前,，第三人仍可加入履行,。

其次，債務(wù)履行可替代性,。債務(wù)加入是合同義務(wù)承擔(dān)主體的增加,，第三人需要替代了債務(wù)人履行義務(wù)。那么,，債的加入就要求被加入的主債務(wù)是可以由主債務(wù)人以外的人來(lái)替代履行的,。例如，貨幣的支付及物的交付,。但,，如果該主債務(wù)不可替代履行，例如,，葛優(yōu)出演賀歲電影,，那么其他演員是無(wú)法替代的，則該演出之主債務(wù)亦不可替代,。

債務(wù)加入歸根結(jié)底是民事法律行為,，以意思表示為基礎(chǔ)形成特定人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只不過(guò)這種新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系與原合同相對(duì)人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并行而已,，其認(rèn)定亦必須從合同訂立的基本原理即要約承諾的過(guò)程開(kāi)始,。

首先，債務(wù)加入的方式,。債的加入,，需要第三人加入原債務(wù)的意思表示。根據(jù)《合同法》第十三條規(guī)定,，當(dāng)事人訂立合同,，采取要約、承諾方式,。那么,，第三人加入債務(wù)就需要向合同的當(dāng)事人發(fā)出承擔(dān)債務(wù)的意思表示，而這種意思表示需要表示行為即加入債務(wù)的邀約,，而接受方無(wú)論是債權(quán)人還是債務(wù)人均需要做出接受第三人加入債務(wù)的承諾,，而承諾到達(dá)第三人時(shí)債務(wù)加入的合意即告達(dá)成，第三人完成債務(wù)加入,，此時(shí),，第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)原債務(wù),。

其次，債務(wù)加入的形式,。《合同法》第十條規(guī)定,，當(dāng)事人訂立合同,，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式,。本文探討的形式主要依據(jù)第三人可以做出意思表示的對(duì)象和具體形式不同而分,。可以肯定,，合同作為雙方法律行為至少需要兩個(gè)以上主體間相互的合意完成,，所以，可以將債務(wù)加入的形式歸結(jié)為以下三種：

1,、三方合意,，即債務(wù)人與債權(quán)人共同或分別與第三人就債務(wù)加入達(dá)成合意。

例如,，三方協(xié)議,。用以共同確認(rèn)第三人履行原債務(wù)的法律地位。也可以由債權(quán)人與債務(wù)人分別與第三人簽訂內(nèi)容相對(duì)應(yīng)的雙方協(xié)議,。

問(wèn)題是,，此情況下，如果兩份協(xié)議內(nèi)容不一致,，例如（案例一）：債務(wù)人甲欠債權(quán)人乙10萬(wàn)元貨款本金及利息若干,，第三人丙與甲達(dá)成一致，代替其向乙償還10萬(wàn)元本金,，而與乙協(xié)議則是償還全部10萬(wàn)元本金及利息若干,。

此時(shí)，盡管丙承諾甲僅代替其償還10萬(wàn)元本金部分,，但由于其也已經(jīng)與乙達(dá)成全部?jī)斶€債務(wù)的意思表示,，則，為保護(hù)債權(quán)人利益,，以及債務(wù)加入的理論基礎(chǔ)在于便于實(shí)現(xiàn)債權(quán)的角度出發(fā),，丙亦應(yīng)當(dāng)就其向乙償還全部本金及利息。

但例如（案例二）,，如果丙與乙協(xié)議僅償還10萬(wàn)元本金,，而與甲協(xié)議約定承諾10萬(wàn)元本金及額外的利息若干，此時(shí),，10萬(wàn)本金部分乙可向丙主張,，但由于丙與其協(xié)議中未不涉及額外利息部分,，即未就該部分債務(wù)加入達(dá)成合意，所以,，額外利息部分乙仍應(yīng)向甲主張,，而不得向丙主張。

2,、雙方合意,，雙方的合意僅指第三人與債權(quán)人的合意。

因?yàn)?，第三人即使與原債務(wù)人有加入債務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議,，但由于，債務(wù)履行的相對(duì)一方是債權(quán)人,，只有與債權(quán)人達(dá)成合意方可成立債務(wù)的加入,，否則，債權(quán)人并不具備向第三人主張合同權(quán)利的合同主體地位,。第三人可以與債權(quán)人簽訂債務(wù)加入的書(shū)面合同是典型形式,。此外，第三人可以與債權(quán)人達(dá)成口頭協(xié)議,，并以可記載的方式留存證據(jù),，以備訴訟。而現(xiàn)實(shí)中,，有一種非典型方式,，需要探討。

與上面案例一相同,，債務(wù)人甲欠債權(quán)人乙10萬(wàn)元,，第三人丙向乙開(kāi)出10萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬支票，口頭約定替甲還10萬(wàn)元,，后乙將支票承兌時(shí),，由于賬號(hào)資金不足被拒付，那么此時(shí)丙是否構(gòu)成債務(wù)加入,，而實(shí)踐中乙是否可以憑此起訴丙共同承擔(dān)合同債務(wù),。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為這屬于合同法規(guī)定的代為履行，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，代為履行是合同當(dāng)事人即債權(quán)人與債務(wù)人約定第三人履行合同義務(wù),，而合同相對(duì)性決定合同主體不得約定第三人義務(wù)，所以,，第三人不代為履行時(shí),，債務(wù)主體仍為債務(wù)人。

但本案例情況是,，丙已經(jīng)就償還債務(wù)人10萬(wàn)元錢(qián)出具償還的承諾,，并出票,，債權(quán)人乙接受丙的履行并收取票據(jù)，可見(jiàn)當(dāng)事人間合意已經(jīng)達(dá)成,，而且該協(xié)議顯然是承諾到達(dá)丙處時(shí)債的加入的合同即告成立,，丙已經(jīng)成為新加入的債務(wù)人，所以,，丙當(dāng)然要負(fù)履行義務(wù),。

筆者同意這后一種觀點(diǎn)。盡管此時(shí)債權(quán)人甲并沒(méi)有與丙簽訂典型的債務(wù)加入的書(shū)面協(xié)議,，但此節(jié)的事實(shí)認(rèn)定方面，在司法實(shí)踐中亦由《合同法解釋二》第二條所認(rèn)可,。

3,、單方承諾。

第三人的單方承諾表現(xiàn)形式上可能是單方出具的承諾書(shū)或承諾函,，但由于此種形式往往體現(xiàn)了第三人對(duì)于原合同債務(wù)人及債權(quán)人的要約以后的承諾,，所以，其特點(diǎn)與地位應(yīng)與雙方合意相同,。

債務(wù)的加入是合同關(guān)系債務(wù)人的增加,，更為主要的是原主債務(wù)人不脫離主債務(wù)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

首先,，債務(wù)人不脫離合同關(guān)系,。民法意思自治原則表明，當(dāng)事人可以選擇加入既有之債權(quán)債務(wù)關(guān)系之中,，自愿履行債務(wù),，但第三人的加入并不表明主債務(wù)人與債權(quán)人之間的合同隨即解除，因?yàn)楹贤P(guān)系須依法或依約定方得以解除,，而合同法規(guī)定的合同的解除并不包括第三人加入債務(wù)的情況,，同時(shí)，第三人的加入債務(wù)的合意也并不表明原債權(quán)債務(wù)人解除合同的合意,，所以,，原債務(wù)人并不脫離主債務(wù)關(guān)系。

其次,，債務(wù)人與第三人共同責(zé)任,。既然債務(wù)人仍為合同當(dāng)事人，故仍具有合同上之義務(wù),。此處,，有種觀點(diǎn)認(rèn)為主債務(wù)人與債務(wù)加入人（第三人）具有連帶責(zé)任，這有待商榷,。連帶責(zé)任依法定及約定而產(chǎn)生,，債務(wù)加入后,，只是債務(wù)人數(shù)目增加，卻缺乏連帶責(zé)任所需的法定或約定事由,，所以筆者認(rèn)為,，第三人與債務(wù)人向債權(quán)人負(fù)共同責(zé)任，而非連帶責(zé)任,。

[1]王澤鑒,、債法原理,、中國(guó)政法大學(xué)出版社,、2001年版、

[2]王家福主編,、中國(guó)民法學(xué)民法債權(quán),、法律出版社,、1991年版、

[3]史尚寬,、債法總論,、中國(guó)政法大學(xué)出版社、2000年版,、

合同法論文1500字有案例篇三

房產(chǎn)交易向來(lái)是合同使用中的重要一部分,。但是，有時(shí)簽了合同,，卻也避免不了違約的現(xiàn)象,。比如今年七月，就發(fā)生了這樣的事情：深圳一房主賣(mài)房后,，因房?jī)r(jià)漲百萬(wàn)強(qiáng)行收回,。

曾永科屬于換房族。他和妻子在三月底四月初與賣(mài)家簽訂買(mǎi)賣(mài)合同,，以總價(jià)350萬(wàn)購(gòu)買(mǎi)坂田萬(wàn)科金色半山一套雙拼戶(hù)型,，與此同時(shí)他賣(mài)掉了同一個(gè)片區(qū)上品雅園一套73平米的房子。

曾永科說(shuō),，在購(gòu)買(mǎi)金色半山房產(chǎn)時(shí),，他們已告訴賣(mài)家，要先賣(mài)才能買(mǎi),。最初買(mǎi)賣(mài)雙方的溝通是愉快的,。不過(guò)隨著“3·30新政”之后房?jī)r(jià)暴漲，雙方蜜月期結(jié)束了,。這套房產(chǎn)增值已超過(guò)100萬(wàn),。

曾永科在4月6日將自己的房產(chǎn)以203萬(wàn)賣(mài)出，目前房子已過(guò)戶(hù),。而現(xiàn)在這套房產(chǎn)已暴漲到300萬(wàn),。他說(shuō)他遵守合約,，并沒(méi)有違約反價(jià)。然而他的賣(mài)家卻并不是這樣對(duì)他,。謝國(guó)義夫婦坦承違約,，以笑容面對(duì)鏡頭，表示要違約到底收回房產(chǎn),，再聽(tīng)候法院判決,。而南都記者也從房產(chǎn)律師處了解到，二手房交易合同中對(duì)于違約賠償為雙倍定金或成交價(jià)的20%,。

如果法院頂格判罰此案中違約金最高為70萬(wàn),，相對(duì)于暴漲百萬(wàn)的房?jī)r(jià)，仍有利可圖,。當(dāng)然如果法院支持繼續(xù)履行合同,，則賣(mài)方可能面臨竹籃打水一場(chǎng)空。（案例有刪減）

看過(guò)這個(gè)事情后,，我的心中有個(gè)小疑問(wèn)。賣(mài)方可以反方面終止合同么,？在這件事情中,，是可以的。合同雙方在簽訂合同后,，并沒(méi)有辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記,，雖然房屋買(mǎi)賣(mài)合同生效，但是不發(fā)生房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)效力,。所以顯然,，在整件事情中，賣(mài)家更占優(yōu)勢(shì),。

之后我又了解到,，在房屋買(mǎi)賣(mài)合同中，如果賣(mài)家反悔,，那么買(mǎi)家如果想依照法律程序處理的話,，訴訟成本很高，審核過(guò)程漫長(zhǎng),，即使勝訴,，所得賠償金甚至不足以購(gòu)買(mǎi)類(lèi)似或稍差一些的房子。而此案中,，買(mǎi)方還有一個(gè)剛剛滿(mǎn)月的孩子,，卻因此居無(wú)定所，令我感慨萬(wàn)千,。

那么,，應(yīng)該如何維護(hù)自己的權(quán)益呢,？我覺(jué)得首先可以通過(guò)合同。賣(mài)方之所以想違約,，會(huì)違約,，是因?yàn)檎缢f(shuō)“即使違約我也掙了啊”所以，為何不提高違約金的費(fèi)用呢,？違約賠償百分之四十,，甚至百分之五十的費(fèi)用，他還會(huì)選擇違約么,？

其次,，本案例中，房屋所有權(quán)未發(fā)生移轉(zhuǎn)之時(shí),，曾永科已經(jīng)賣(mài)掉了自己的房子并移轉(zhuǎn)了所有權(quán),。或許,，如果他當(dāng)初選擇馬上把這個(gè)房子轉(zhuǎn)移到自己名下,，或者推遲些賣(mài)掉房子，就不會(huì)發(fā)生這種悲劇了,。

每個(gè)國(guó)家的法律都有不完善之處,，也總會(huì)有一些人利用法律的空子干一些不道德的事情。法律是公平公正的,，但是沒(méi)法做到為每一個(gè)人伸張正義,。在閱讀這個(gè)案例之后，我們來(lái)重溫一下合同法的特征

1,、合同是雙方的法律行為,，即需要兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人互為意思表示（意思表示就是將能夠發(fā)生民事法律效果的意思表現(xiàn)于外部的行為）。

2,、雙方當(dāng)事人意思表示須達(dá)成協(xié)議,，即意思表示要一致。

3,、合同系以發(fā)生,、變更、終止民事法律關(guān)系為目的,。

4,、合同是當(dāng)事人在符合法律規(guī)范要求條件下而達(dá)成的協(xié)議，故應(yīng)為合法行為,。合同一經(jīng)成立即具有法律效力,，在雙方當(dāng)事人之間就發(fā)生了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；或者使原有的民事法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅,。

當(dāng)事人一方或雙方未按合同履行義務(wù),，就要依照合同或法律承擔(dān)違約責(zé)任。因而簽訂合同之前要仔細(xì)閱讀,，避免被套話,，也就是沒(méi)有實(shí)質(zhì)懲罰的話語(yǔ)所欺騙，胡亂簽訂合同,，受制于小人,。

那么以下我列出一些注意事項(xiàng)。

一,、弄清楚合同中的當(dāng)事人,。

二、核實(shí)房屋狀況:在看房的時(shí)候從以下幾個(gè)方面入手了解: 房屋建筑狀況,、房屋小區(qū)狀況,、房屋權(quán)利情況。這些情況的核實(shí),，有利于你控制好交易的實(shí)際成本和風(fēng)險(xiǎn),； 違約責(zé)任。

三,、明確交易程序:二手房交易可分為看房,、簽約、按合同約定明確時(shí)間給首付款,、過(guò)戶(hù)、交房,、給余款幾大步驟,。這幾個(gè)步驟需要注意:保留好交易的證據(jù)、過(guò)戶(hù)是一定要房產(chǎn)證上所有人都到場(chǎng)才可以過(guò)戶(hù),、在交房時(shí)要查看清楚對(duì)方是否繳納清了物業(yè)費(fèi),、水電煤氣費(fèi)；

這一點(diǎn)在購(gòu)房簽合同注意事項(xiàng)中是非常需要注意的,，如果交易流程有那些都不知道的話,，將來(lái)在過(guò)戶(hù)的時(shí)候會(huì)非常麻煩的，有可能為自己帶來(lái)?yè)p失,。

四,、明確違約責(zé)任:和賣(mài)方要明確嚴(yán)格的違約責(zé)任，是雙方誠(chéng)信履行二手房買(mǎi)賣(mài)合同的保障,。實(shí)踐中,，小額的定金處罰或簡(jiǎn)單的“違約方應(yīng)承擔(dān)守約方損失”，缺少實(shí)際效果,。當(dāng)然,，在本案例中,，尤為重要的是第四條。

最后,，希望各位簽合同時(shí)仔細(xì)閱讀,，避免悲劇的發(fā)生

合同法論文1500字有案例篇四

摘 要：目前在我國(guó)日益增多的涉外勞動(dòng)合同糾紛中，法律適用問(wèn)題已經(jīng)成為人們關(guān)注的焦點(diǎn),。本文對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的涉外勞動(dòng)合同立法進(jìn)行了分析,，在結(jié)合我國(guó)實(shí)際，并借鑒其他國(guó)家涉外勞動(dòng)合同法律適用的立法和實(shí)踐的基礎(chǔ)上,，提出了完善我國(guó)涉外勞動(dòng)合同立法的建議,。

關(guān)鍵詞：涉外；勞動(dòng)合同,；法律,；完善

一、引子

改革開(kāi)放以來(lái),，我國(guó)吸引了不少外資企業(yè)來(lái)華投資,，而且還吸引了越來(lái)越多的外國(guó)人、臺(tái)港澳人員入境就業(yè),。隨著我國(guó)加入世界貿(mào)易組織,，我國(guó)還將大力開(kāi)展引進(jìn)國(guó)外人才智力工作，這都為推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)起著積極的作用,。

與此同時(shí),，涉外勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛呈現(xiàn)了上升趨勢(shì)。據(jù)上海市媒體報(bào)道,，自2004年初至2005年4月底,，上海工會(huì)系統(tǒng)法律機(jī)構(gòu)共為8100余名外商投資企業(yè)的員工提供了法律服務(wù)，其中代理仲裁,、訴訟及非訴訟調(diào)解勞動(dòng)爭(zhēng)議案件331起,，處理來(lái)信298件，法律咨詢(xún)6200余人次,。

從進(jìn)入仲裁,、訴訟等司法程序的糾紛來(lái)看，涉外勞動(dòng)合同糾紛中通常涉及問(wèn)題的焦點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)適用那一個(gè)國(guó)家的法律來(lái)調(diào)整,，以及在解決此類(lèi)糾紛時(shí),，中國(guó)的勞動(dòng)法對(duì)這些雇員是否適用，在處理此類(lèi)糾紛時(shí)是否只能適用中國(guó)的《勞動(dòng)法》等,。

目前,，無(wú)論是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或是法院，在處理此類(lèi)案件時(shí)往往猶豫不定，究其原因是因?yàn)槟壳拔覈?guó)缺乏完善的,、有效的調(diào)整涉外勞動(dòng)關(guān)系的法律制度,。

二、我國(guó)涉外勞動(dòng)關(guān)系的法律界定

根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）,，有下列情形之一的,，為涉外民事關(guān)系：(一)民事關(guān)系的一方是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人,、外國(guó)法人,、國(guó)際組織、外國(guó)國(guó)家,；

（二) 民事關(guān)系一方的住所,、經(jīng)常居住地或者營(yíng)業(yè)所位于中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外；（三） 民事關(guān)系的標(biāo)的在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外,，或者爭(zhēng)議標(biāo)的物移轉(zhuǎn)越出一國(guó)國(guó)界,；(四）產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外,。

由此可以推論得出涉外勞動(dòng)關(guān)系表現(xiàn)形式有：外國(guó)公司雇用中國(guó)人在外國(guó)工作,、外國(guó)公司雇用中國(guó)人在中國(guó)工作、外國(guó)公司雇用外國(guó)人在中國(guó)工作,、外國(guó)公司在華代表處雇用中國(guó)人在中國(guó)工作,、外國(guó)公司在華代表處雇用外國(guó)人在中國(guó)工作、中國(guó)公司雇用外國(guó)人在外國(guó)工作,、中國(guó)公司雇用外國(guó)人在中國(guó)工作,、中國(guó)公司雇用中國(guó)人在外國(guó)工作而形成的關(guān)系。

可見(jiàn),，涉外勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)關(guān)系的主體,、客體、內(nèi)容之一具有涉外因素時(shí)的勞動(dòng)關(guān)系,。

三,、我國(guó)現(xiàn)行處理涉外勞動(dòng)合同爭(zhēng)議的規(guī)范

由于我國(guó)《合同法》,、《勞動(dòng)法》等基本法律并未設(shè)立涉外勞動(dòng)合同關(guān)系的法律適用一章,。故司法實(shí)踐中，法院或勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)就如何處理涉外勞動(dòng)合同爭(zhēng)議,，確定涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)適用的法律有著不同的觀點(diǎn)和處理方式,。

（一）涉外勞動(dòng)合同糾紛只能適用我國(guó)的《勞動(dòng)法》

這一觀點(diǎn)的法律及法理依據(jù)如下：

1、我國(guó)《勞動(dòng)法》第2條明確規(guī)定在我國(guó)境內(nèi)的企業(yè),、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者適用我國(guó)的《勞動(dòng)法》,。因此，在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織及與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守《勞動(dòng)法》的各項(xiàng)規(guī)定,，從事勞動(dòng)和工作,，其勞動(dòng)合同的訂立與簽訂、工作時(shí)間與休假,、工資和社會(huì)保險(xiǎn)與福利等等均應(yīng)依照《勞動(dòng)法》的規(guī)定辦理,。

2、根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)部,、公安部,、外交部和對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部1996年聯(lián)合發(fā)布的《外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定》，外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)應(yīng)與在中國(guó)境內(nèi)的用人單位依法訂立勞動(dòng)合同,。 用人單位與被聘用的外國(guó)人發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議,，應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》和《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》處理。

3,、根據(jù)1994年2月21日勞動(dòng)部頒布的《臺(tái)灣和香港,、澳門(mén)居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》，臺(tái),、港,、澳人員在內(nèi)地就業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守我國(guó)的法律、法規(guī),。內(nèi)地用人單位和受聘雇者須按照國(guó)家頒布的有關(guān)勞動(dòng)合同管理規(guī)定簽訂勞動(dòng)合同,。在履行勞動(dòng)合同過(guò)程中，發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議按《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》辦理,。

4,、我國(guó)《合同法》規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律,，但是,，法律另有規(guī)定的除外。在這里,，法律另有規(guī)定的情形應(yīng)當(dāng)涵蓋《勞動(dòng)法》及《外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定》等法律,、法規(guī)中有關(guān)勞動(dòng)合同的法律適用規(guī)定。因此,，在我國(guó)境內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)受制于我國(guó)勞動(dòng)法,。

（二）首先應(yīng)當(dāng)確定當(dāng)事人之間是否就合同及處理合同爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)適用的法律達(dá)成協(xié)議，以及依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定該協(xié)議是否有效,；如果當(dāng)事人沒(méi)有選擇處理合同爭(zhēng)議的法律,，應(yīng)當(dāng)在綜合分析整個(gè)案件的基礎(chǔ)上，適用與勞動(dòng)關(guān)系有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律

這一觀點(diǎn)的法律及法理依據(jù)如下：

1,、我國(guó)《合同法》第126條明確規(guī)定：“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律,，但法律另有規(guī)定的除外,。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律,。我國(guó)境內(nèi)的用人單位與外國(guó)人之間締結(jié)的勞動(dòng)合同顯然屬于涉外勞動(dòng)合同,，應(yīng)當(dāng)受《合同法》調(diào)整。

2,、《合同法》中有關(guān)涉外合同的法律適用原則雖然與《勞動(dòng)法》中的規(guī)定相抵觸,。但是，根據(jù)我國(guó)《立法法》規(guī)定,，同一機(jī)關(guān)制定的法律,，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定,。很顯然,，在涉外勞動(dòng)合同問(wèn)題上，《合同法》的規(guī)定應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于《勞動(dòng)法》中的相關(guān)規(guī)定,。

至于其他的規(guī)定,，如《外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)管理規(guī)定》等均為行政法規(guī)或規(guī)章，其法律效力層次低于《合同法》,，當(dāng)兩者不一致的時(shí)候,，后者優(yōu)于前者 。

（三）兩種觀點(diǎn)分歧的核心問(wèn)題是中國(guó)法院,、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在處理涉外勞動(dòng)合同爭(zhēng)議時(shí)能否適用外國(guó)法

涉外勞動(dòng)合同有其特殊性,，勞動(dòng)合同的主體一方或雙方通常為外國(guó)人，或合同的締結(jié)地或履行地在外國(guó),，當(dāng)事人選擇的訴訟地或仲裁地往往帶有一種偶然性,，如果在處理涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)，一味地堅(jiān)持適用法院地法,，不僅會(huì)降低勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的質(zhì)量,，而且會(huì)影響勞動(dòng)力自由流動(dòng)，影響多邊國(guó)際合作的發(fā)展,。

因此,，在不違反本國(guó)勞動(dòng)法基本原則的前提下，允許適用外國(guó)法已經(jīng)成為許多國(guó)家處理涉外勞動(dòng)合同糾紛遵循的基本原則之一,。

四,、涉外勞動(dòng)合同法律適用的國(guó)際立法和實(shí)踐

縱覽國(guó)際立法和實(shí)踐，在解決涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)各國(guó)立法具有如下特點(diǎn)：

（一）有限度地適用當(dāng)事人合意選擇的法律

在一定的范圍內(nèi)適用當(dāng)事人選擇的法律處理涉外合同糾紛不僅符合合同的本意,，而且能使當(dāng)事人預(yù)見(jiàn)其法律行為的后果,，有利于明確和穩(wěn)定合同關(guān)系,，一旦發(fā)生糾紛,，有利于涉外合同爭(zhēng)議的迅速解決,。

目前，許多國(guó)際條約都視其為處理涉外合同糾紛的首要原則,。

（二）在缺乏當(dāng)事人合意選擇法律的情況下,，優(yōu)先考慮適用勞務(wù)實(shí)施地和雇主營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)家的法律

由于種種原因，當(dāng)事人沒(méi)有選擇適用于涉外合同的法律,，或因違反法院地國(guó)家法律中對(duì)當(dāng)事人合意選擇法律的限制性規(guī)定,，使得當(dāng)事人的選擇歸于無(wú)效，在這種情況下,，各國(guó)法律通常規(guī)定該合同適用與該合同有一定聯(lián)系的國(guó)家的法律,。

并且，在有效保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益,、確保勞動(dòng)者享受最完善的勞動(dòng)保護(hù)措施等政策的影響下,，許多國(guó)家及國(guó)際公約規(guī)定在如果勞動(dòng)合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇適用于合同的法律，應(yīng)當(dāng)適用勞務(wù)實(shí)施地國(guó)家的法律和雇主營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)家的法律,，因?yàn)橄啾容^其它的因素,，勞動(dòng)者為履行合同從事勞務(wù)的國(guó)家以及雇主營(yíng)業(yè)所所在地國(guó)家地法律通常是當(dāng)事人。

熟悉的或應(yīng)當(dāng)熟悉的法律,，是與勞動(dòng)合同有比較密切聯(lián)系的法律,，適用該法律有利用于保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

（三）勞動(dòng)法中的強(qiáng)制性規(guī)定在解決勞動(dòng)合同爭(zhēng)議糾紛時(shí)占有重要地位

勞動(dòng)合同相比一般合同有其特殊性,，勞動(dòng)者在勞動(dòng)期間的職業(yè)安全,、健康保障、工作時(shí)間,、公共休假,、最低報(bào)酬、婦女,、兒童,、殘疾人權(quán)益等問(wèn)題均關(guān)系到勞動(dòng)者的切身利益，關(guān)系到國(guó)家的公共秩序,。

因此,，許多國(guó)家在勞動(dòng)法中對(duì)上述問(wèn)題做出具體規(guī)定，并賦予其強(qiáng)制力,，規(guī)定在其境內(nèi)履行的勞動(dòng)合同必須遵守該國(guó)的相關(guān)規(guī)定,，以確保該國(guó)法律賦予勞動(dòng)者的基本權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。

五,、關(guān)于完善我國(guó)涉外勞動(dòng)合同法律的建議

對(duì)比國(guó)外的立法和實(shí)踐,，不難看出我國(guó)在涉外勞動(dòng)合同立法中存在的問(wèn)題，也不難理解為什么在處理此類(lèi)糾紛時(shí)理論和司法實(shí)踐之間存在著那么大的分歧,。這種現(xiàn)狀如果不改變,，不僅將影響司法部門(mén)公正地處理涉外勞動(dòng)合同糾紛,。

有效地保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，而且對(duì)營(yíng)造一個(gè)開(kāi)放的,、公正的,、有序的勞動(dòng)力市場(chǎng)，吸引海外人才會(huì)產(chǎn)生消極影響,。根據(jù)我國(guó)實(shí)際,，如何完善涉外勞動(dòng)合同立法，特提出以下建議：

（一）制定專(zhuān)門(mén)的《勞動(dòng)合同法》,，并在其中以專(zhuān)章形式規(guī)定涉外勞動(dòng)合同的法律適用,。

多年來(lái)我國(guó)《勞動(dòng)法》與《民法通則》、《合同法》之間的關(guān)系未理順,，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中常常適用《民法通則》,、《合同法》的規(guī)定處理勞動(dòng)合同糾紛。

同時(shí),，非常遺憾的是,，《勞動(dòng)法》作為一個(gè)基本法律，未設(shè)立涉外勞動(dòng)關(guān)系的法律適用一章,。本人認(rèn)為,，《勞動(dòng)合同法》應(yīng)當(dāng)是《勞動(dòng)法》必不可少的一部分，而《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》則是《勞動(dòng)合同法》必不可少的章節(jié),。

實(shí)踐中涉外勞動(dòng)爭(zhēng)議較為常見(jiàn)且關(guān)系復(fù)雜,，故建議在勞動(dòng)合同法中專(zhuān)列一章規(guī)范涉外勞動(dòng)關(guān)系。

至于具體的《勞動(dòng)合同法》以及《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》條文的指定,，則應(yīng)承襲我國(guó)傳統(tǒng)原則,，并根據(jù)我國(guó)實(shí)際，吸納行之有效的國(guó)際慣例,，以適應(yīng)當(dāng)前勞動(dòng)力流動(dòng)加劇的趨勢(shì),。

總之，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人意思自治原則在解決涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)的重要地位,，允許當(dāng)事人在解決糾紛前的任何時(shí)候,，選擇適用于合同的法律；如果當(dāng)事人沒(méi)有選擇,，或選擇無(wú)效,，應(yīng)當(dāng)適用合同中規(guī)定的雇員實(shí)施勞務(wù)所在地國(guó)家的法律。與此同時(shí),，還應(yīng)當(dāng)對(duì)適用當(dāng)事人選擇的法律做出明確的限制,，以保證雇員享有有關(guān)國(guó)家法律中對(duì)勞動(dòng)者的強(qiáng)制性保護(hù)措施。

（二）通過(guò)司法解釋指導(dǎo)司法實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確理解我國(guó)《合同法》,、《勞動(dòng)法》及其他法律中的相關(guān)規(guī)定

在《勞動(dòng)合同法》以及《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》制定之前,，可以考慮通過(guò)司法解釋指導(dǎo)實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確理解我國(guó)《合同法》,、《勞動(dòng)法》及其他法律中的相關(guān)規(guī)定。

其實(shí),，早在1985年，全國(guó)人大頒布的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》對(duì)涉外合同糾紛的法律適用問(wèn)題就做出了規(guī)定,，1987年最高人民法院做出的《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問(wèn)題的解答》中也明確指出,，涉外勞動(dòng)合同糾紛適用當(dāng)事人選擇的法律。

當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律時(shí),，法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律,，在通常情況下，勞務(wù)合同適用勞務(wù)實(shí)施地的法律,。但是,，根據(jù)1999年《合同法》第428條以及最高人民法院2000年6月16日頒布的廢止1999年底以前發(fā)布的有關(guān)司法解釋目錄（第三批），《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及原依據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》有關(guān)規(guī)定做出的司法解釋已不再適用,。

在無(wú)法立即修改《合同法》以及《勞動(dòng)合同法》,、《涉外勞動(dòng)合同的法律適用》制定之前的情況下，通過(guò)司法解釋指導(dǎo)司法實(shí)踐部門(mén)準(zhǔn)確地適用我國(guó)《合同法》,、《勞動(dòng)法》,，是目前處理涉外勞動(dòng)合同糾紛時(shí)適用法律原則的一條有效途徑。

（三）考慮制定《國(guó)際私法法典》,，以適應(yīng)我國(guó)涉外民事關(guān)系發(fā)展的需要

我國(guó)目前的國(guó)際私法采取了分散立法的方式,，國(guó)際私法規(guī)范散見(jiàn)在不同的法律之中，這樣難免出現(xiàn)法律之間的沖突和不協(xié)調(diào),。例如,，《合同法》規(guī)定法院可以適用當(dāng)事人選擇的法律處理涉外合同糾紛。

但是《勞動(dòng)法》明確規(guī)定其適用于在中國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者之間形成的勞動(dòng)關(guān)系,，當(dāng)事人之間締結(jié)的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)符合《勞動(dòng)法》的規(guī)定,。非法典式的分散立法方式造成已制定的國(guó)際私法規(guī)定缺乏系統(tǒng)性，存在矛盾和沖突,，而且許多國(guó)際私法中的一般問(wèn)題在法律中成為空白,。除此之外，一些現(xiàn)行的國(guó)際私法規(guī)則簡(jiǎn)單,、抽象,，缺乏操作性。

因此,，可以考慮制定我國(guó)的《國(guó)際私法法典》,，以適應(yīng)我國(guó)涉外民事關(guān)系發(fā)展的需要。

合同法論文1500字有案例篇五

[摘要] 合同法的歸責(zé)準(zhǔn)繩表現(xiàn)了民法的價(jià)值取向,，歸責(zé)準(zhǔn)繩的變化表現(xiàn)了民法的價(jià)值取向的變化,，目前我國(guó)的合同法歸責(zé)準(zhǔn)繩應(yīng)該在嚴(yán)厲義務(wù)的主導(dǎo)下,，向多元化方向開(kāi)展。

大多數(shù)近代法學(xué)家以為,，人們能夠自在地設(shè)定本人的權(quán)益和義務(wù),，只需雙方達(dá)成了合意，就是一份合同,。一切權(quán)絕對(duì),、過(guò)錯(cuò)義務(wù)和契約自在為近代私法的三大準(zhǔn)繩。

人們能夠在一個(gè)合理的范圍內(nèi)行使本人的權(quán)益,，實(shí)行本人的義務(wù),，一旦超出了這個(gè)商定的合理范圍，就應(yīng)該承當(dāng)相應(yīng)的義務(wù),，反映在合同義務(wù)上,，就是過(guò)錯(cuò)義務(wù)。近代大陸法系各國(guó)的民法典普通都反映了這一歸責(zé)準(zhǔn)繩,，例如《德國(guó)民法典》第276條規(guī)則：“如無(wú)其他規(guī)則,，債務(wù)人應(yīng)就其成心或差錯(cuò)行為負(fù)其義務(wù)。

怠于為買(mǎi)賣(mài)中必要的留意者,，為有差錯(cuò),。”《法國(guó)民法典》第1137條也規(guī)則：“負(fù)留意保管物件的人,，不問(wèn)契約的標(biāo)的為當(dāng)事人一方的利益或當(dāng)事人雙方的共同利益,，關(guān)于物件應(yīng)慎重地妥善地加以保管?！睆囊陨蠗l文能夠看出,，大陸法主要奉行過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩。

但是,，正如侵權(quán)行為法的歸責(zé)準(zhǔn)繩的歷史演進(jìn)中所顯現(xiàn)出來(lái)的問(wèn)題一樣,，過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩固然在淳化道德風(fēng)氣，懲罰不法方面極具邏輯性,，但過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩常常會(huì)對(duì)受害人形成極大的不公平,，故法律不得不明文規(guī)則了不問(wèn)過(guò)錯(cuò)的無(wú)過(guò)錯(cuò)義務(wù)。合同法也呈現(xiàn)了如此趨向,。

一,、歸責(zé)準(zhǔn)繩

在我國(guó)合同法公布以前，關(guān)于我國(guó)民法中違約義務(wù)的歸責(zé)準(zhǔn)繩,，理論界也存在爭(zhēng)鳴,，有人以為我國(guó)合同義務(wù)是過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩。有的學(xué)者持不同意見(jiàn)，以為我國(guó)民法通則及涉外經(jīng)濟(jì)合同法基本沒(méi)有采用過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩,，《民法通則》第106條規(guī)則：“公民,、法人由于過(guò)錯(cuò)損害國(guó)度，集體的財(cái)富,，損害別人財(cái)富,、人身的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)民事義務(wù),?！?/p>

從該條規(guī)則能夠看出，這是針對(duì)侵權(quán)行為義務(wù)而非合同義務(wù),。

在詳細(xì)的司法理論中,，將過(guò)錯(cuò)作為違約義務(wù)的一個(gè)要件,，難免會(huì)形成違約者不受追查的現(xiàn)象,，勢(shì)必給司法理論帶來(lái)操作上的難度。適用過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩,，既使采用過(guò)錯(cuò)推定,，也會(huì)給債務(wù)人以較多的免除義務(wù)的時(shí)機(jī)，使受害人得不到賠償,。

從另一方面講,，違約方?jīng)]有過(guò)錯(cuò)能夠免除義務(wù)，那么受害方也沒(méi)有過(guò)錯(cuò),，為什么要把損失轉(zhuǎn)嫁給受害方承當(dāng),？因而，為了公平合理起見(jiàn),，但凡參與經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)關(guān)系的當(dāng)事人,，在因客觀緣由形成違約而給對(duì)方形成實(shí)踐損失的，除具有免責(zé)事由外應(yīng)負(fù)賠償義務(wù),。

我國(guó)1997年公布的新《合同法》第107條規(guī)則,，“當(dāng)事人一方不實(shí)行合同義務(wù)或者履地合同義務(wù)不契合商定的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)繼續(xù)實(shí)行,、采取彌補(bǔ)措施或者賠償損失等違約義務(wù)”,。此條即是關(guān)于嚴(yán)厲義務(wù)歸責(zé)準(zhǔn)繩的規(guī)則。與以前的《經(jīng)濟(jì)合同法》關(guān)于合同義務(wù)的歸責(zé)準(zhǔn)繩顯然發(fā)作了嚴(yán)重變化,。

1,、嚴(yán)厲義務(wù)準(zhǔn)繩的特性

我國(guó)學(xué)者固然大多數(shù)都以為《合同法》第107條采用的是嚴(yán)厲義務(wù)準(zhǔn)繩，但對(duì)什么是嚴(yán)厲義務(wù)的了解不分歧,，有的以為嚴(yán)厲義務(wù)是一種過(guò)錯(cuò)義務(wù),，有的則以為是絕對(duì)義務(wù)。對(duì)嚴(yán)厲義務(wù)認(rèn)識(shí)的不統(tǒng)一。

在一定水平上加深了人們對(duì)其的不了解,，因此肯定嚴(yán)厲義務(wù)與其他義務(wù)的關(guān)系和區(qū)別甚為重要,。嚴(yán)厲義務(wù)之所以不同于其他的義務(wù)方式，是由于嚴(yán)厲義務(wù)既不同于絕對(duì)義務(wù)也不同于無(wú)過(guò)錯(cuò)義務(wù),，而是一種獨(dú)立的歸責(zé)方式,，與其他歸責(zé)準(zhǔn)繩相比，其具有以下特性：

（1）嚴(yán)厲義務(wù)的成立以債務(wù)不實(shí)行以及該行為與違約結(jié)果之間具有因果關(guān)系為要件,，而并非以債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)為要件,，這是其區(qū)別于過(guò)錯(cuò)義務(wù)的最基本的特征。因此在嚴(yán)厲義務(wù)下,，債權(quán)人沒(méi)有對(duì)債務(wù)人有無(wú)過(guò)錯(cuò)進(jìn)行舉證的義務(wù),，而債務(wù)人以本人客觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)不能免除其義務(wù)。

在這一點(diǎn)上,，可能會(huì)以為嚴(yán)厲義務(wù)與過(guò)錯(cuò)義務(wù)中的舉證義務(wù)倒置――過(guò)錯(cuò)推定相分歧,。但是，過(guò)錯(cuò)推定的目的在于肯定違約當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò),，而嚴(yán)厲義務(wù)思索的則是因果關(guān)系,，而并非違約方的過(guò)錯(cuò)。

例如：貴陽(yáng)市某藥材批發(fā)公司同貴陽(yáng)市某醫(yī)藥公司訂有一份藥材銷(xiāo)售合同,，而該種藥材的采購(gòu)搜集由于時(shí)節(jié)氣候的變化,，招致貴陽(yáng)市某藥材批發(fā)公司與遵義市某藥材采購(gòu)站的合同無(wú)法實(shí)行，該藥材批發(fā)公司由于沒(méi)有其他采購(gòu)來(lái)源,，招致與貴陽(yáng)市某醫(yī)藥公司的合同無(wú)法按期實(shí)行,，假如是嚴(yán)厲義務(wù)準(zhǔn)繩，則貴陽(yáng)市某藥材批發(fā)公司要承當(dāng)違約義務(wù),。

假如是過(guò)錯(cuò)義務(wù)準(zhǔn)繩,，則貴陽(yáng)市醫(yī)藥公司必需證明某藥材批發(fā)公司存在過(guò)錯(cuò)，而貴陽(yáng)市某藥材批發(fā)公司在理論上講是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的,，是由于第三人違約而招致合同無(wú)法實(shí)行,，所以不承當(dāng)違約義務(wù)。

（2）嚴(yán)厲義務(wù)雖不以債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)為承當(dāng)義務(wù)的要件,，但并非完整排擠過(guò)錯(cuò),。一方面，它最大限度地包容了行為人的過(guò)錯(cuò),，固然也包括了無(wú)過(guò)錯(cuò)的狀況,，另一方面，它固然不思索債務(wù)人的過(guò)錯(cuò),，但并非不思索債權(quán)人的過(guò)錯(cuò),。假如因債權(quán)人的緣由招致合同不能實(shí)行,，則常常成為債務(wù)人得以免責(zé)或減輕義務(wù)的事由。

可見(jiàn),，固然嚴(yán)厲義務(wù)常常被我國(guó)學(xué)者稱(chēng)為：“無(wú)過(guò)錯(cuò)義務(wù)”,，但其與侵權(quán)行為法中既不思索加害人的過(guò)錯(cuò)，也不思索受害人的過(guò)錯(cuò)的無(wú)過(guò)錯(cuò)義務(wù)是存在一定區(qū)別的,。

（3）嚴(yán)厲義務(wù)固然嚴(yán)厲,，但并非絕對(duì)。這一點(diǎn)使之與絕對(duì)義務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái),。所謂絕對(duì)義務(wù),，是指?jìng)鶆?wù)人對(duì)其債務(wù)應(yīng)絕對(duì)地?fù)?dān)任，不論其能否有過(guò)錯(cuò)或能否由于外來(lái)緣由,。在嚴(yán)厲義務(wù)下,，并非表示債務(wù)人就其債務(wù)不實(shí)行行為所發(fā)作之損傷在任何狀況下均應(yīng)擔(dān)任，債務(wù)人得依法律規(guī)則提出特定之抗辯或免責(zé)事由,，例如不可抗力等,。

合同法論文1500字有案例篇六

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目錄：

一、締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)及構(gòu)成要件

（一）締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)

（二）締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件

二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任,、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

（二）締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

三,、關(guān)于合同法締約過(guò)失責(zé)任之思考

（一）締約過(guò)失責(zé)任適用范圍

（二）、締約過(guò)失責(zé)任表現(xiàn)形式

對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考

主題詞：合同法 締約過(guò)失責(zé)任

內(nèi)容摘要：

締約過(guò)失責(zé)任,，也稱(chēng)之締約上過(guò)失責(zé)任,。它的提出其目的是解決在合同訂立的過(guò)程中，可能會(huì)出現(xiàn)由于締約當(dāng)事人一方的不謹(jǐn)慎或惡意而使將要或締結(jié)的合同歸于無(wú)效,，或被撤銷(xiāo),，從而給信賴(lài)其合同有效成立的對(duì)方當(dāng)事人帶來(lái)?yè)p失，也可能一方當(dāng)事人的過(guò)失而導(dǎo)致對(duì)方當(dāng)事人的損失,。

簡(jiǎn)言之,，就是合同締結(jié)當(dāng)事人一方因違背誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方當(dāng)事人的信賴(lài)?yán)嬖馐軗p失時(shí),，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任,。這正是合同法上締約過(guò)失責(zé)任所要解決的問(wèn)題，也是締約過(guò)失責(zé)任存在的重要意義,。

締約過(guò)失責(zé)任制度的產(chǎn)生,，正是由于合同法和侵權(quán)法在各自調(diào)整范圍上出現(xiàn)的真空地帶，對(duì)在締約階段因一方過(guò)失,、過(guò)錯(cuò)致他方受損害均無(wú)法解決,。為了彌補(bǔ)這一漏洞需要從法律上建立締約過(guò)失責(zé)任。

又因?yàn)榫喖s過(guò)失責(zé)任與合同責(zé)任密切相關(guān),，在新的合同法中將締約過(guò)失責(zé)任納入其中,，實(shí)是一種創(chuàng)舉。本文試從分析締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn),、構(gòu)成要件著手,，準(zhǔn)確把握締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任,、侵權(quán)責(zé)任的不同點(diǎn),。

為實(shí)踐中適用合同法締約過(guò)失責(zé)任，從締約過(guò)失責(zé)任適用范圍上把握締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件,；在適用時(shí)間上,，準(zhǔn)確確認(rèn)當(dāng)事人之間是否存在先合同義務(wù)；在適用空間上,，準(zhǔn)確確認(rèn)締約過(guò)失責(zé)任的法定事由的產(chǎn)生以及締約過(guò)失責(zé)任的各種表現(xiàn)形式及補(bǔ)償范圍對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考,。

對(duì)合同法締約過(guò)失責(zé)任的思考

締約過(guò)失責(zé)任有的學(xué)者們稱(chēng)之為先契約責(zé)任，先合同義務(wù)或直接稱(chēng)之締約過(guò)失,。何謂締約過(guò)失責(zé)任,，學(xué)者們歸納的定義不盡統(tǒng)一,，一般認(rèn)為是指在合同締結(jié)過(guò)程中，一方當(dāng)事人因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù),，并致使另一方的信賴(lài)?yán)嬖馐軗p失時(shí),，而承擔(dān)的民事責(zé)任 。

一般認(rèn)為,，締約過(guò)失責(zé)任理論是德國(guó)法學(xué)家耶林(rudolf von jhering)首先提出的,。1861年，在其主編的《耶林學(xué)說(shuō)年報(bào)》上發(fā)表的《締約過(guò)失,、契約無(wú)效與未臻完全時(shí)的損害賠償》一文中指出“從事契約締結(jié)的人,，是從契約交易外的消極義務(wù)范疇，進(jìn)入契約上的積極義務(wù)范疇,。

其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)系于締約時(shí)善盡必要的注意,。法律所保護(hù)的并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦包括在內(nèi),，否則,，契約交易將暴露于外不受保護(hù)，契約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或不注意的犧牲品,。契約的

締結(jié)產(chǎn)生了一種履行義務(wù),，若此種效力因法律上的障礙而被排除時(shí)，則會(huì)產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù),。因此,，所謂契約無(wú)效，僅指不發(fā)生履行效力,，非謂不發(fā)生任何效力,。簡(jiǎn)言之,，當(dāng)事人因自己的過(guò)失致使契約不成立者,，對(duì)信其契約有效成立的相對(duì)人，應(yīng)賠償基于此信賴(lài)而產(chǎn)生的損害 ,。

在《合同法》頒布實(shí)施以前,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為我國(guó)并沒(méi)有相對(duì)完整的締約過(guò)失責(zé)任的理論。對(duì)締約過(guò)失責(zé)任原來(lái)的三部合同法（即《經(jīng)濟(jì)合同法》,、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》,、《技術(shù)合同法》）中也未作出明確的規(guī)定。1999年頒布的《合同法》才較系統(tǒng)地規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任,，填補(bǔ)了法律上的空白,。

一、締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)及構(gòu)成要件

（一）締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)締約過(guò)失責(zé)任是產(chǎn)生于締結(jié)合同過(guò)程的一種民事責(zé)任,。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于何時(shí),，何時(shí)終結(jié),，存在著不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，應(yīng)以要約生效作為起點(diǎn),。主要理由是因?yàn)橐s以到達(dá)受要約人時(shí)生效。

此時(shí)要約分別對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力,，雙方才能進(jìn)入一個(gè)特定信賴(lài)領(lǐng)域,。在這種特定的信賴(lài)領(lǐng)域內(nèi)，合同當(dāng)事人雙方才可能基于信賴(lài)對(duì)方而作出締約合同的必要的準(zhǔn)備,。另種觀點(diǎn)認(rèn)為,，由于締約過(guò)程是一個(gè)不斷變化的過(guò)程，想要確立一個(gè)時(shí)間點(diǎn)非常困難,，而且是僵化的,。因此，應(yīng)根據(jù)不同的先合同義務(wù),，靈活確立一個(gè)可變的時(shí)間點(diǎn)較為理想,。

本文基本同意第一種觀點(diǎn)。締約過(guò)失責(zé)任以要約生效為起始,，是因?yàn)榫喖s過(guò)程中是一種雙邊行為,，締約之初雙方不具有締約上的實(shí)際聯(lián)系，不可能產(chǎn)生信賴(lài)?yán)?，也不產(chǎn)生先合同義務(wù),。必須是雙方之間接觸、了解,、確信后才能產(chǎn)生一種信賴(lài)關(guān)系,，如一方當(dāng)事人違反先合同義務(wù)對(duì)相對(duì)方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任,。

締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于要約生效,，終止于合同生效，判斷是否適用締約過(guò)失責(zé)任,，其關(guān)鍵是看締約雙方是否具有締結(jié)合同的目的,，一方或雙方是否有違反先合同義務(wù)，而致使相對(duì)方的信賴(lài)?yán)娴膿p失,。

2,、締約過(guò)失責(zé)任是以民法的誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任的基礎(chǔ)是在誠(chéng)實(shí)信用原則下的產(chǎn)生先契約義務(wù),，或稱(chēng)之為先合同義務(wù)1,。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在締結(jié)合同過(guò)程中,，負(fù)有相互協(xié)助,、通知,、說(shuō)明、照顧,、保密,、保護(hù)等附隨義務(wù)。

正是由于締約當(dāng)事人在締約過(guò)程中違反了誠(chéng)實(shí)信用原則所負(fù)的先合同義務(wù),，才導(dǎo)致了不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的締約過(guò)失責(zé)任,。

3、締約過(guò)失責(zé)任保護(hù)的是一種信賴(lài)?yán)?。根?jù)“無(wú)損失,、無(wú)責(zé)任”原則，締約過(guò)失責(zé)任也須有損失,，但這種損失須為信賴(lài)?yán)娴膿p失,。信賴(lài)?yán)婊蚍Q(chēng)消極利益，一般是指無(wú)過(guò)錯(cuò)一方因合同無(wú)效,、不成立等原因遭受的實(shí)際損失,。

對(duì)于信賴(lài)?yán)娴膿p失界定，在目前法律上無(wú)明確規(guī)定的情況,，較難以把握,，在司法中可能會(huì)出現(xiàn)賠償過(guò)寬、過(guò)窄,，也可能出現(xiàn)同一類(lèi)案件有不同的裁決結(jié)果,。

本人認(rèn)為，信賴(lài)?yán)娴膿p失,，其范圍可以包括：締約費(fèi)用,；履約準(zhǔn)備費(fèi)用。

4,、締約過(guò)失責(zé)任是一種補(bǔ)償性的民事責(zé)任,。締約過(guò)失責(zé)任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無(wú)明確的規(guī)定,，只是適用了民法的基本原則,，即：誠(chéng)實(shí)信用原則。因此,，締約過(guò)失責(zé)任不是履行利益或期待利益。

他只存在于締結(jié)合同過(guò)程中,，一方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的信賴(lài)?yán)娴膿p失,，即損害的是對(duì)方的信賴(lài)?yán)妗９示喖s過(guò)失責(zé)任救濟(jì)方式僅為補(bǔ)償性,，其目的是為了達(dá)到與契約磋商未發(fā)生時(shí)相同的狀態(tài),。

（二）締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件

締約過(guò)失責(zé)任采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,，其構(gòu)成須包括客觀要件和主觀要件兩個(gè)方面。具體而言,，締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件有以下五個(gè)：

1,、締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中

2。締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中,，或者在合同已經(jīng)成立但因?yàn)椴环戏ǘǖ暮贤б_認(rèn)為無(wú)效或被撤銷(xiāo)的情況下,。

如果合同已經(jīng)有效成立后，合同的締結(jié)過(guò)程就已經(jīng)結(jié)束,，因一方當(dāng)事人的過(guò)失致使另一方當(dāng)事人受到損害的,，只能構(gòu)成合同的違約責(zé)任，而不能適用締約過(guò)失責(zé)任,。

2,、必須有締約過(guò)失行為的存在。有違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為,。締約一方當(dāng)事人在締約的過(guò)程中,，有違反法律規(guī)定的相互協(xié)助、通知,、說(shuō)明,、照顧、保密,、保護(hù)等義務(wù)的行為,。一般認(rèn)為《合同法》第42條、43條之規(guī)定,，即是只有合同締約人的一方存在上述行為時(shí),，才可能承擔(dān)因此行為產(chǎn)生的締約過(guò)失責(zé)任。

3,、必須有損失的存在,。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為給締約合同的對(duì)方造成了信賴(lài)?yán)娴膿p失。如果沒(méi)有損失,，就不存在賠償,。賠償?shù)膿p失也是基于信賴(lài)?yán)娴姆懂牐话男欣妗?/p>

4,、行為人主觀上必須有過(guò)錯(cuò),。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的一方在主觀上必須存在故意或過(guò)失。過(guò)錯(cuò)是民事責(zé)任的構(gòu)成要件,，締約過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一種,，也不例外。過(guò)錯(cuò)具體表現(xiàn)為故意和過(guò)失兩種基本形態(tài),。

故意是指締約人預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生合同無(wú)效,、不成立或被撤銷(xiāo),，能給相對(duì)人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為,，希望或放任違法后果的發(fā)生,。

過(guò)失是指締約人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷(xiāo)造成相對(duì)人信賴(lài)?yán)鎿p失,，因疏忽大意沒(méi)有盡到協(xié)力,、通知、保護(hù),、保密等義務(wù),，雖然預(yù)見(jiàn)到了但輕信其不會(huì)發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。

因此,，無(wú)論故意或過(guò)失,，只要具有過(guò)錯(cuò)就要承擔(dān)責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任,。如果締約過(guò)程中發(fā)生的損失是受害人,、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務(wù)的一方也不承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任,。

5,、違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為與對(duì)方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。如果合同締約人一方的損失并不是因?qū)Ψ降倪^(guò)意或過(guò)失造成的,，而是其他原因造成的,，其受損失的一方合同締約當(dāng)事人也不得向?qū)Ψ街鲝埦喖s過(guò)失責(zé)任。

二,、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任,、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

違約責(zé)任是我國(guó)《合同法》中一項(xiàng)重要的制度，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同規(guī)定所承擔(dān)的民事責(zé)任,。其與締約過(guò)失責(zé)任的區(qū)別概括起來(lái)主要有以下幾方面：責(zé)任產(chǎn)生的前提條件不同,。

違約責(zé)任是違反有效合同的義務(wù)而承擔(dān)的民事責(zé)任，它是以有效合同關(guān)系的存在為前提條件,。而締約過(guò)失責(zé)任則僅僅適用于合同締結(jié)過(guò)程中及合同不成立,、無(wú)效或被撤銷(xiāo)。判斷違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的非常重要的標(biāo)準(zhǔn)就是看合同是不是有效成立,。如果雙方之間存在著有效的合同關(guān)系,，則適用違約責(zé)任，如果雙方不存在有效的合同關(guān)系,，則僅能適用締約過(guò)失責(zé)任,。

2、責(zé)任承擔(dān)的形式不同,。締約雙方當(dāng)事人可以約定違約責(zé)任承擔(dān)形式,，可以約定違約金的數(shù)額，也可以約定定金等條款,。而締約過(guò)失責(zé)任它排除了締約雙方當(dāng)事人的約定或免責(zé)條款,，而是直接來(lái)源于法律的直接規(guī)定。如果當(dāng)事人在合同中進(jìn)行約定,，也因法律的直接規(guī)定而歸于無(wú)效,，其責(zé)任承擔(dān)只能是損害賠償，當(dāng)事人不能任意選擇,。

一般以受到的損失為限,，賠償?shù)氖菍?duì)方當(dāng)事人的信賴(lài)?yán)鎿p失。

3,、歸責(zé)原則不同,。締約過(guò)失責(zé)任只能使適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則1。即只有在締約一方有過(guò)錯(cuò)的情況下才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任,，或雙方均有過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,。如果締約當(dāng)事人一方或雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)，雖然也存在著損害并造成一方或雙方的損失,，也無(wú)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任,。

一方面過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則要求以締約當(dāng)事人主觀上存在過(guò)錯(cuò)作為承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。即：確定其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任不僅要有違反先合同的行為,，致使對(duì)方信賴(lài)?yán)娴膿p失,，而且締約方在主觀上確實(shí)存在過(guò)錯(cuò)；另一方面,，這種過(guò)錯(cuò)必須與信賴(lài)?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系,，以此來(lái)確定締約過(guò)失責(zé)任的范圍。違約責(zé)任的歸責(zé)原則一般適用無(wú)過(guò)錯(cuò)推定原則,。

作為例外或補(bǔ)充也適用過(guò)錯(cuò)推定原則,。無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則對(duì)違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無(wú)論主觀上是否存在過(guò)錯(cuò)在所不問(wèn)，均要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任,。我國(guó)合同法第107條之規(guī)定,，將該原則予以確認(rèn)。

同時(shí),，對(duì)于有名合同規(guī)定適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,，如合同法第189條、第191條,、第320條,、第374條、第406條、第425條等,，從而形成了嚴(yán)格責(zé)任為主導(dǎo),，過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為例外和補(bǔ)充的立法格局。

（二）公平,、誠(chéng)實(shí)信用原則

《合同法》第5條規(guī)定,， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

這里講的公平,，既表現(xiàn)在訂立合同時(shí)的公平,，顯失公平的合同可以撤銷(xiāo)；也表現(xiàn)在發(fā)生合同糾紛時(shí)公平處理,，既要切實(shí)保護(hù)守約方的合法利益,，也不能使違約方因較小的過(guò)失承擔(dān)過(guò)重的責(zé)任；還表現(xiàn)在極個(gè)別的情況下,，因客觀情勢(shì)發(fā)生異常變化,，履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，公平地調(diào)整當(dāng)事人之間的利益,。

誠(chéng)實(shí)信用,，主要包括三層含義：一是誠(chéng)實(shí)，要表里如一,，因欺詐訂立的合同無(wú)效或者可以撤銷(xiāo),。二是守信，要言行一致,，不能反復(fù)無(wú)常,，也不能口惠而實(shí)不至。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時(shí)起,，就處于特殊的合作關(guān)系中,，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助,、通知,、保密等義務(wù)。

在起草合同法過(guò)程中,，有的同志提出規(guī)定等價(jià)有償原則,。等價(jià)有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場(chǎng)交易行為的合同法,，公平原則已經(jīng)包含等價(jià)有償?shù)膬?nèi)容,。公平地確定各方的權(quán)利和義務(wù)，就有價(jià)值相等的意思,。

我認(rèn)為在合同法中還是用公平原則代替等價(jià)有償原則為好,。等價(jià)有償作為商品交換的規(guī)律,，并不表現(xiàn)在每次商品交換中，每一次商品交換的不是商品價(jià)值,，而是商品價(jià)格,。只有在長(zhǎng)時(shí)期的商品交換中，在價(jià)格圍繞著價(jià)值的上下波動(dòng)之中,，才表現(xiàn)出等價(jià)有償?shù)囊?guī)律,。

公平原則既表現(xiàn)在整個(gè)社會(huì)的交易秩序方面,，更表現(xiàn)在個(gè)別的具體的合同之中,，任何一個(gè)合同都應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，體現(xiàn)公平原則的精神,。由于合同種類(lèi)廣泛性,，有的合同屬于無(wú)償合同，用公平原則比等價(jià)有償涵蓋更寬一些,，更能照顧千姿百態(tài)的各類(lèi)合同的需要,。

隨著社會(huì)的發(fā)展，公平誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法的適用面愈來(lái)愈寬,。

有人認(rèn)為,，按照恪守商業(yè)道德的要求，誠(chéng)實(shí)信用原則包含公平的意思,。除合同履行時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則以外,，合同法規(guī)定誠(chéng)實(shí)信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段,，也適用合同終止后的特定情況,，即后契約階段?！逗贤ā返?2條規(guī)定,，當(dāng)事人訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同,，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的

重要事實(shí)或者提供虛假情況,；

（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為,。第43第規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密,，無(wú)論合同是否成立,，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,。

該二條規(guī)定的是締約過(guò)失責(zé)任,，承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的基本依據(jù)是違背誠(chéng)實(shí)信用原則?！逗贤ā返?2條規(guī)定,，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則,，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知,、協(xié)助、保密等義務(wù),。該條講的是后契約義務(wù),，履行后契約義務(wù)的基本依據(jù)也是誠(chéng)實(shí)信用原則。

（三）遵守法律,、不得損害社會(huì)公共利益原則

《合同法》第7條規(guī)定,，當(dāng)事人訂立、履行合同,，應(yīng)當(dāng)遵守法律,、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德,，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,，損害社會(huì)公共利益。該條規(guī)定,，集中表明二層含義,，一是遵守法律（包括行政法規(guī)），二是不得損害社會(huì)公共利益,。

遵守法律,，主要指的是遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定。法律的強(qiáng)制性規(guī)定,，基本上涉及的是社會(huì)公共利益,，一般都納入行政法律關(guān)系或者刑事法律關(guān)系。法律的強(qiáng)制性規(guī)定,，是國(guó)家通過(guò)強(qiáng)制手段來(lái)保障實(shí)施的那些規(guī)定,，譬如納稅、工商登記,，不得破壞競(jìng)爭(zhēng)秩序等規(guī)定,。

法律的任意性規(guī)定，是當(dāng)事人可以選擇適用或者排除適用的規(guī)定,，基本上涉及的是當(dāng)事人的個(gè)人利益或者團(tuán)體利益,。當(dāng)然，法律的任意性規(guī)定,，不是永遠(yuǎn)不能適用,。

依照合同法的規(guī)定,，對(duì)合同的某個(gè)問(wèn)題，當(dāng)事人有爭(zhēng)議,，或者發(fā)生合同糾紛后,，當(dāng)事人沒(méi)有約定或者達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議，又沒(méi)有交易習(xí)慣等可以解決時(shí),，最后的武器就是法律的任意性規(guī)定,。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定,、以及《合同法》第38條有關(guān)指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)等規(guī)定外,，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定。

不得損害社會(huì)公共利益,，相當(dāng)于國(guó)外的不得違反公共政策或者不得損害公序良俗的規(guī)定,。隨著民事法律的不斷完備，不少過(guò)去屬于不得損害社會(huì)公共利益的內(nèi)容,，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容,。

但法律與社會(huì)存在相比,，畢竟是第二性的，法律很難對(duì)社會(huì)上的形形色色事無(wú)巨細(xì)地都作出規(guī)定,。遇到在法律上沒(méi)有規(guī)定,，又涉及損害社會(huì)公共利益的事情怎么辦，最后的法律武器就是不得損害社會(huì)公共利益,。根據(jù)這一原則,，才可以做到法網(wǎng)恢恢，疏而不漏,。

（四）合同具有法律約束力的原則

《合同法》第8條規(guī)定,，依法成立的合同， 對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力,。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),，不得擅自變更或者解除合同。該條規(guī)定主要適用于合同履行,，為什么要寫(xiě)到合同法第一章一般規(guī)定之中,，給予高度重視呢？

中國(guó)在轉(zhuǎn)軌時(shí)期,，由于缺乏搞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的經(jīng)驗(yàn),，管理水平不高,，法律意識(shí)不強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)秩序上有些混亂,，合同履行率較低。針對(duì)這種情況,，強(qiáng)調(diào)合同具有法律約束力，現(xiàn)實(shí)意義很大。合同具有法律約束力,，首先是對(duì)當(dāng)事人說(shuō)的。當(dāng)事人訂立合同后,，應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù),，如果違反約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,。合同具有法律約束力,，也是對(duì)行政機(jī)關(guān)說(shuō)的。行政機(jī)關(guān)不得干涉當(dāng)事人依法訂立的合同,，不得

違法變更甚至撕毀當(dāng)事人訂立的合同,。合同具有法律約束力，也是對(duì)審判機(jī)關(guān)說(shuō)的,。審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)像遵守法律一樣保護(hù)當(dāng)事人依法訂立的合同,。合同具有法律約束力的原則，如果在實(shí)際生活中得到普遍貫徹,，那么,，合同這一法律手段，必將大大推進(jìn)中國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè),。

新的合同法,，不僅在第8條確立了合同具有法律約束力的原則， 也在合同訂立,、變更或者解除等方面維護(hù)這一原則,。在合同訂立方面，詳細(xì)規(guī)定了要約,、承諾制度,，共22條之多，使合同的訂立較之于過(guò)去規(guī)定清晰可辨,，具有操作性,。在合同變更方面，《合同法》第77條規(guī)定,，當(dāng)事人協(xié)商一致,，可以變更合同；

第78條規(guī)定,，當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的,，推定為未變更。在合同解除方面,，合同法規(guī)定了約定解除,；第93條規(guī)定,，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同,。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件,，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同,?！逗贤ā芬苍诘?4條明確規(guī)定了當(dāng)事人一方解除合同的特定情形。

最后談一下合同法基本原則的表述問(wèn)題,?！逗贤ā返?條至第8條規(guī)定了合同法的基本原則。

有人認(rèn)為,，有關(guān)合同法基本原則的表述不夠全面,。這個(gè)意見(jiàn)是對(duì)的。要在短短的一,、二句話中全面表達(dá)合同法的每一個(gè)基本原則十分困難,，事實(shí)上也做不到。那么,，合同法的基本原則怎么寫(xiě)呢,？一是類(lèi)似于民法通則的辦法，如民法通則第4條規(guī)定,， 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平,、等價(jià)有償,、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

二是有針對(duì)性地作出最難體現(xiàn)該項(xiàng)基本原則特征的規(guī)定,。合同法有關(guān)基本原則的表述,，采取的是后一辦法。

合同法案例分析題

來(lái)源：考試大 【考試大：中國(guó)最受歡迎的考試教育王國(guó)】 2006年6月7日

案例分析題

1,、中學(xué)生趙某,，15周歲，身高175公分,，但面貌成熟,，像二十七、八歲,。趙某為了買(mǎi)一輛摩托車(chē),，欲將家中一套閑房賣(mài)掉籌購(gòu)車(chē)款。后托人認(rèn)識(shí)李某,，與李某簽訂了購(gòu)房合同,，李某支付定金5萬(wàn)元,，雙方遂到

房屋管理部門(mén)辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后,，起訴到法院,。

試分析：

（1）該房屋買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？

（2）為什么無(wú)效,？請(qǐng)說(shuō)明原因,。

2、甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同,，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級(jí)精鋁錠100噸,，價(jià)值130萬(wàn)元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的,，每逾期一天須向甲公司支付貨款價(jià)值0.1%的違約金,。

由于組織貨源的原因，乙公司在兩個(gè)月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠,，甲公司驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)不是一級(jí)精鋁錠,，而是二級(jí)精鋁錠，就以對(duì)方違約為由拒絕付款,，要求乙公司支付一個(gè)月的違約金39000元,，并且要求乙公司重新提供100噸一級(jí)精鋁錠。

但是乙公司稱(chēng)逾期供貨不是自己的過(guò)錯(cuò),，而是國(guó)家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然,，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過(guò)質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格的產(chǎn)品,，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做,，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠,。甲公司堅(jiān)持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合

同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同,。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，甲公司起訴至法院,，要求乙公司支付違約金和重新履行合同,。乙公司在答辯狀中稱(chēng)，逾期供貨不是自己的本意,，也不是自己所能控制得了的,，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，

即使支付違約金,，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多,，這個(gè)請(qǐng)求不公平。

試分析：

（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？

（2）乙公司沒(méi)有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場(chǎng)原因,？

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法有無(wú)依據(jù),？

（4）乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物有無(wú)依據(jù)？

（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了,，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說(shuō)法有無(wú)依據(jù),？

3、甲公司與乙公司訂立一份合同,，約定由乙公司在十天內(nèi)向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤,，每公斤蔬菜的單價(jià)1元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)向甲公司提供了小白菜6000公斤,，甲公司拒絕接受這批小白菜,，認(rèn)為自己是職工食堂所消費(fèi)的蔬菜，炊事員有限,，不可能有那么多人力用于洗小白菜,，小白菜不是合同所要的蔬菜。

雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議,，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格,，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞,，甲公司認(rèn)為自己的食堂從來(lái)沒(méi)有買(mǎi)過(guò)小白菜,，與乙公司是長(zhǎng)期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購(gòu)買(mǎi)蔬菜,，每次買(mǎi)的不是大白菜就是羅卜等容易清洗的蔬菜,，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來(lái)了我公司不需要的小白菜,，這是曲解了合同標(biāo)的,。

乙公司稱(chēng)合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜,，甲公司并沒(méi)有說(shuō)清楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜,，而小白菜最新鮮,，所以我公司就送了小白菜過(guò)去，這沒(méi)有違反合同的規(guī)定,，甲公司稱(chēng)蔬菜就是大白菜或羅卜的說(shuō)法太過(guò)牽強(qiáng)附會(huì),，既沒(méi)有合同依據(jù)也沒(méi)有法律依據(jù)，

不足為憑,。

試分析：

（1）什么是合同的標(biāo)的,？

（2）你如何解釋該合同的標(biāo)的？

4.2000年4月13日,，平安機(jī)械廠與光明鋼鐵公司,，訂立了一份購(gòu)銷(xiāo)合同,。光明公司從平安廠購(gòu)買(mǎi)應(yīng)用于m設(shè)備的部件三套，每套單價(jià) 1000元,。因?yàn)槠桨矙C(jī)械廠生產(chǎn)的部件不能完全符合m設(shè)備的要求,，故光明公司要求平安廠按其提供的圖紙進(jìn)行生產(chǎn)，平安廠同意,，并在合同中注明這一點(diǎn),。

2000年6月 23日，三套配件到光明公司,。光明公司隨即按合同支付了貨款,。可是光明公司在7月初,，在安裝配件之前進(jìn)行測(cè)試發(fā)現(xiàn)配件存在一些問(wèn)題,，即要求配件廠來(lái)人處理。

經(jīng)修理后,，光明公司安裝發(fā)現(xiàn)m設(shè)備遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到技術(shù)要求,，原因是平安廠的配件沒(méi)有完全按某鋼提供的圖紙制作，由于配件存在以上問(wèn)題,，致使m設(shè)備無(wú)法正常

投入使用,。光明公司只能其拆下來(lái)。

試分析：

（1）該案例中的合同是買(mǎi)賣(mài)合同,，還是承攬合同,？合同性質(zhì)的不同對(duì)案件的結(jié)果有否影響？

（2）本案應(yīng)該怎么處理,？

案例分析題：

1,、答題要點(diǎn)：

（1）該房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。

（2）因?yàn)楫?dāng)事人一方趙某雖年滿(mǎn)16周歲,，但不是以自己的勞動(dòng)作為生活來(lái)源,，是限制行為能力的人。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為,。房屋買(mǎi)賣(mài)屬于重大民事行為,，趙某不具備這種民事權(quán)利能力，無(wú)權(quán)處分房屋產(chǎn)權(quán),。因締約主體資格不合格,，導(dǎo)致該合同無(wú)效，加上趙某的父親事后并未予以追認(rèn),，所以

該房屋買(mǎi)賣(mài)合同是無(wú)效合同,。

2、答題要點(diǎn)：

（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。

（2）乙公司沒(méi)有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是違反了合同的義務(wù),，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,。

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法是有合同依據(jù)的。

（4）乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物是由于組織貨源的原因造成的,，不應(yīng)當(dāng)由自己負(fù)責(zé)的說(shuō)法沒(méi)有法律依據(jù),，

也沒(méi)有合同依據(jù)。因?yàn)椴荒芙M織貨源是正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn),，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自己承擔(dān)責(zé)任,。

（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說(shuō)法也是沒(méi)有法律依據(jù)的,，39000元違約金相當(dāng)于合同金額的3%,，并不是很高。根據(jù)合同的法的規(guī)定,，當(dāng)事人對(duì)約定過(guò)高或者過(guò)低的違約金可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以調(diào)整,，但是本合同爭(zhēng)議中的違約金金額僅占合同金額的3%，不能適用前述

合同法的規(guī)定,。

3,、答題要點(diǎn)：

（1）合同約定的權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)。

（2）①根據(jù)我國(guó)合同法第61條的規(guī)定,，當(dāng)事人對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議的,，協(xié)商解決，訂立補(bǔ)充協(xié)議,，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,，按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的解釋?zhuān)竞贤p方當(dāng)事人的爭(zhēng)議在于合同的

標(biāo)的不能達(dá)成一致意見(jiàn)。應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法的規(guī)定對(duì)此做出解釋,。

②乙公司對(duì)合同做出的解釋有點(diǎn)過(guò)于按照自己的意思解釋合同,，但是嚴(yán)格按照合同的條款看其也無(wú)大的過(guò)錯(cuò)。

但是乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則好像不太符合,，按照誠(chéng)實(shí)信用原則的精神,，當(dāng)事人對(duì)合同條款不清楚之處應(yīng)當(dāng)本著協(xié)商的精神履行合同，而不應(yīng)該自己?jiǎn)畏矫娼忉尯贤?，給對(duì)方造成被動(dòng),。

③甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合同依據(jù)，只是強(qiáng)調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己?jiǎn)畏矫嬷付ê贤瑯?biāo)的的理由,。

但是根據(jù)甲公司與乙公司長(zhǎng)期合作的事實(shí)，乙公司應(yīng)當(dāng)考慮到甲公司的具體情況,，在提供蔬菜前征求甲公司的意見(jiàn),，如果不能達(dá)成一致意見(jiàn)的，就按照合同法規(guī)定的解釋原則解決雙方的爭(zhēng)議。

在此不能適用合同文字含義解釋?zhuān)荒苓m用合同的條款原則解釋?zhuān)膊荒苓m用合同上下文的意思解釋?zhuān)荒苓m用交易習(xí)慣原則解釋?zhuān)凑战灰琢?xí)慣原則,，甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系,，平常時(shí)如何供應(yīng)蔬

菜的，在本合同爭(zhēng)議中也應(yīng)當(dāng)參照平時(shí)的交易習(xí)慣確定合同的標(biāo)的,。

4,、答題要點(diǎn)：

（1）本案是承攬合同。承攬合同與買(mǎi)賣(mài)合同都存在標(biāo)的物的交付,，這使得二者在社會(huì)生活中有時(shí)極其相似,，其根本的區(qū)別在于承攬合同的定作物是根據(jù)定作人的要求而制作，它必須是存在于合同履行之后,；

而買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物可以存在于買(mǎi)賣(mài)合同訂立之前,，或者雖存在于買(mǎi)賣(mài)合同履行后，但是是出賣(mài)人根據(jù)自己的標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化的成品,，買(mǎi)受人只是選擇了規(guī)格,。

本案光明公司要求平安廠按其提供的圖紙進(jìn)行生產(chǎn)，這就使得合同的性質(zhì)為承攬合同,。不同的合同其效力不同的,，所以合同的性質(zhì)對(duì)確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義

務(wù)有重要的意義。

（2）本案平安廠沒(méi)有按照定作人的要求進(jìn)行工作,，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,。可以要求承攬人承擔(dān)修理,、重

作,、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任,。

關(guān)于合同法的論文目錄：一,、締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)及構(gòu)成要件

（一）締約過(guò)失責(zé)任的特點(diǎn)

（二）締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件

二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任,、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別（一)締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別(二）締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別三,、關(guān)于合同法締約過(guò)失責(zé)任之思考(…

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合同法論文1500字有案例篇七

一、我國(guó)《合同法》 中關(guān)于期待利益的規(guī)定及其概念

我國(guó)《合同法》 第 113 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,，給對(duì)方造成損失的,，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益,，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失,。”

雖然在我國(guó)法律中并沒(méi)有明確出現(xiàn)期待利益的概念,， 但是提到這種利益是合同履行得到的利益,，并且限定了不能超過(guò)訂立合同時(shí)所能預(yù)見(jiàn)的范圍。期待利益是指當(dāng)事人想通過(guò)訂立的合同履行后所能得到的利益的總和,。

二,、期待利益的特征

通過(guò)對(duì)期待利益含義的界定，分析期待利益所具有的特征：

1,、期待性,。期待性是期待利益所具有的明顯的特征，因?yàn)槠诖媸钱?dāng)事人通過(guò)訂立合同到合同的履行完畢后所能得到的利益,，這是當(dāng)事人對(duì)于合同履行后利益的一種期待,。這種期待性不是隨意產(chǎn)生的，是根據(jù)合同訂立時(shí)的內(nèi)容和目的而確定的,，而不能在確定期待利益的范圍時(shí)隨意假定,，所以說(shuō)這種期待性是正當(dāng)?shù)摹?/p>

在違約行為發(fā)生以后，期待利益在一般情況下是根據(jù)守約方的`期待情況來(lái)確定,，目的是能夠補(bǔ)償其所受的損失,。合同法并不是對(duì)于合同所產(chǎn)生的損害都給予賠付和補(bǔ)救，要從合同的性質(zhì)和目的出發(fā),，是對(duì)受害方訂立合同時(shí)合理的預(yù)見(jiàn)性的利益提供補(bǔ)償,。

當(dāng)然可以表述為在合同中雙方期待可以得到的利益，相對(duì)而言,，就是在合同解除時(shí),，合同雙方可以預(yù)見(jiàn)的損失,，他們是在不同說(shuō)法中相同的部分。

2,、未來(lái)性。期待利益是具有未來(lái)性的,。這是因?yàn)槠诖娌皇菣?quán)利人現(xiàn)實(shí)中已擁有的現(xiàn)實(shí)利益,，而是對(duì)未來(lái)情況的一種期待，通過(guò)合同的履行能夠?qū)崿F(xiàn)的利益,。

這也就說(shuō)明了期待利益不是當(dāng)事人已經(jīng)擁有的現(xiàn)實(shí)的利益,，而是當(dāng)合同利益不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，通過(guò)違約方的補(bǔ)償所能彌補(bǔ)的利益,。所因此,，這種未來(lái)性是間隔于合同訂立與合同解除時(shí)間之差，合同的履行是期待利益產(chǎn)生的橋梁,，使其具有了未來(lái)性,。

3、現(xiàn)實(shí)性,。雖然期待利益是一種未來(lái)的利益,，在合同訂立的當(dāng)時(shí)雙方當(dāng)事人都沒(méi)有實(shí)際的占有這份利益，但是并不代表期待利益沒(méi)有現(xiàn)實(shí)性,，它不是人們的想象和臆斷,。

在合同能夠得到履行時(shí)，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所期待的利益是能夠?qū)崿F(xiàn)的,，到那時(shí)就轉(zhuǎn)化成了現(xiàn)實(shí)的利益,。雖然在損害的理解和形式上和其他的利益不同，但是這對(duì)于當(dāng)事人的利益來(lái)說(shuō)是無(wú)差別的

,。所以說(shuō)期待利益是具有現(xiàn)實(shí)性的,。

4、確定性,。盡管期待利益不是權(quán)利人實(shí)際享有的利益,，而是一種期待的利益，但是這種利益不是沒(méi)有任何范圍限制的,。一般情況下,，合同雙方都會(huì)做充分的準(zhǔn)備，采取正當(dāng)?shù)拇胧?，保障它的?shí)現(xiàn),。

從法律角度講，法所規(guī)定的損失都應(yīng)該是確定的,，法不可以自己去臆斷或者提前預(yù)支損害,，這真是和法調(diào)節(jié)的滯后性相對(duì)應(yīng)的,，否則，不能要求賠償,。期待利益之所以能確定的現(xiàn)實(shí)依據(jù)則是交易的習(xí)慣或者市場(chǎng)的發(fā)展?fàn)顟B(tài),，損失在現(xiàn)實(shí)中是有過(guò)存在的，只是在此還未發(fā)生,。

所以,，當(dāng)期待利益當(dāng)具備了實(shí)現(xiàn)的機(jī)會(huì)就轉(zhuǎn)化為實(shí)際利益，這個(gè)機(jī)會(huì)就是合同不能正常履行,，說(shuō)明了期待利益的確定性,，另外期待利益可以用金錢(qián)來(lái)衡量也是其確定性的一種表現(xiàn)。

5,、延展性,。期待利益不是一個(gè)本身可以單獨(dú)存在的利益，它是它是以一定的現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)為依托的,，是通過(guò)訂立合同時(shí)雙方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的增值利益,，是現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的一種延伸擴(kuò)大。

三,、期待利益與相關(guān)概念的區(qū)別

期待利益作為一個(gè)法律概念,，有自己的內(nèi)涵和外延，為了更好的理解其含義和其他相似概念進(jìn)行區(qū)別比較,。

1,、期待利益與可得利益。期待利益和可得利益是一對(duì)既有聯(lián)系又相區(qū)別的概念,，二者都是合同中當(dāng)事人想通過(guò)訂立合同得到的利益,，并且都具有期待性。

但是二者也是互相區(qū)別的,，期待利益是當(dāng)事人訂立合同,，通過(guò)合同的履行想得到的所有的利益之和，包括合同的履行和通過(guò)合同得到的利益,，而可得利益對(duì)于當(dāng)事人來(lái)說(shuō)只是想通過(guò)合同的履行得到的利益的部分,，并不包括合同履行這個(gè)實(shí)際行為。

所以說(shuō)在范圍上講,，期待利益是大于可得利益的,，期待利益損失得到賠償?shù)臓顟B(tài)是合同達(dá)到完全履行的同等要求，也就是說(shuō)實(shí)現(xiàn)期待利益就等同于合同的履行,，而可得利益只是當(dāng)事人通過(guò)合同的履行利益能夠增長(zhǎng)的部分,。

2、期待利益與信賴(lài)?yán)?。?dāng)事人的意思合意是合同成立的基礎(chǔ),，期待利益是產(chǎn)生于當(dāng)事人的合意之后的,，那么期待利益也是合同法所保護(hù)的重要利益。期待利益的保護(hù)是著眼于合同的履行,，使得債權(quán)人的權(quán)利能夠達(dá)到實(shí)現(xiàn)的同等狀態(tài),。

這就是說(shuō)明當(dāng)事人在合同履行后得到的是自己為合同支付的費(fèi)用或者財(cái)產(chǎn)，這部分是合同的成本,，另外一部分是通過(guò)合同得到的利益,。

那么期待利益的損失也是通過(guò)這兩部分來(lái)計(jì)算的。而對(duì)于信賴(lài)?yán)婧推诖嬗斜姸嗟牟煌帲涸诋a(chǎn)生的條件上,，期待利益要求的是合同能夠有效成立，能給予當(dāng)事人對(duì)期待利益的有根據(jù)的期待,，而信賴(lài)?yán)媸窃诤贤喠r(shí)不能產(chǎn)生效力或者不能成立的情況下的,；

在保護(hù)的目的上，期待利益是為了當(dāng)事人訂立合同時(shí)所能夠期待預(yù)見(jiàn)的正常的利益范圍之內(nèi)的利益,，而信賴(lài)?yán)媸蔷S護(hù)當(dāng)事人雙方信賴(lài)的基礎(chǔ)以及因?yàn)檫@種信賴(lài)而支付的財(cái)產(chǎn)性?xún)r(jià)值,；在賠償?shù)姆秶希诖媸莻鶛?quán)人為了訂立合同所支付的所有的費(fèi)用以及不能履行合同時(shí)受到的利益的損失,。

而信賴(lài)?yán)娴馁r償只是失去了另外不能締結(jié)合約的機(jī)會(huì)所造成的損失,，或者另外締結(jié)所造成的利益差額；賠償所能達(dá)到的狀態(tài),，期待利益賠償后能夠達(dá)到和合同完成時(shí)達(dá)到的狀態(tài),，而信賴(lài)?yán)娴馁r償只是對(duì)這種違約行為的補(bǔ)償，不能達(dá)到完全相同的狀態(tài),。

3,、期待利益與損害賠償。利益和賠償二者之間并沒(méi)有不可逾越的鴻溝,，利益和損害是相對(duì)而言的,，利益是相對(duì)一方而言，是在權(quán)利人對(duì)履行合同的期待,，但它受到了侵害,，不能得 到實(shí)現(xiàn)時(shí)，對(duì)于權(quán)利人本身已經(jīng)不再是一種利益,，而變成了損害,。

因此，期待利益受到侵害時(shí)就產(chǎn)生了損害賠償,，這時(shí)候期待利益就要通過(guò)這中賠償達(dá)到當(dāng)事人利益之間的平衡,。在合同法中，損害賠償?shù)囊话闶峭ㄟ^(guò)兩種方式是實(shí)現(xiàn)的,，能恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀,，不能直接恢復(fù)的以財(cái)產(chǎn)的賠償形式實(shí)現(xiàn),。

不管是哪種方式，都是為了使受害者的利益能夠達(dá)到和實(shí)現(xiàn)其利益一樣的狀態(tài),。但是期待利益本身不僅僅是為了財(cái)產(chǎn)的利益,，其含義中有合同履行的部分要求，這是損害賠償不能代替的,。所以二者有區(qū)別的,。

4、期待利益與返還利益的關(guān)系,。期待利益是債權(quán)人由于合同不能按照原來(lái)的約定履行而沒(méi)有得到相應(yīng)的利益,，而返還利益首先應(yīng)該有不當(dāng)?shù)美嬖冢环接捎跊](méi)有正當(dāng)?shù)睦碛苫蛘吆戏ǖ男袨槎@得的利益,，這樣使得利益原來(lái)的所有人受到損失,。

這樣的返還利益主要是維護(hù)原本的正義，還回利益本來(lái)的面貌,，而期待利益的損害賠償是把當(dāng)事人的的利益達(dá)到與合同履行的狀態(tài),，從本質(zhì)上講，返還利益實(shí)質(zhì)上是想恢復(fù)利益的原狀,，這種原狀不僅僅是指原來(lái)一模一樣的狀態(tài),，還包括數(shù)量的恢復(fù)和總量的平衡，但是期待利益的賠償實(shí)質(zhì)上已經(jīng)不是利益的原來(lái)狀態(tài),。

因?yàn)楹贤穆男斜囟〞?huì)引起利益分配的變化,，這本身就是一種變化。概括而言,，返還利益和期待利益的產(chǎn)生條件不同,，返還利益是建立在不當(dāng)?shù)美那闆r上的，期待利益的產(chǎn)生是比較寬泛的,，當(dāng)事人對(duì)自己訂立的合同都是有期待的,，那么就會(huì)產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美槐Ｗo(hù)的目的也是不同的,。

返還利益是維護(hù)了公平正義,，不能讓任何人因?yàn)椴环ㄐ袨榛蛘卟划?dāng)行為得到利益，期待利益是維護(hù)了交易,，維護(hù)了當(dāng)事人之間利益的平衡,。