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中國民法立法過程 中國民事立法進(jìn)程篇一

論文摘要：在司法實(shí)踐中,，民法基本原則應(yīng)該成為法官彌補(bǔ)現(xiàn)行法律規(guī)范漏洞和空白,、衡平個(gè)案正義與公平的基準(zhǔn)。民法基本原則的效力發(fā)揮離不開法官的創(chuàng)造性司法,，同時(shí),，法官的自由裁量也必須在成文法的框架下進(jìn)行。民法基本原則成為連接法官自由裁量與成文法框架的橋梁,。

民法基本原則不僅是民事立法的指導(dǎo)方針,、民事活動(dòng)的行為規(guī)范，更應(yīng)該成為司法機(jī)關(guān)裁判民事糾紛的裁判準(zhǔn)則,。這是由基本原則的意義與立法技術(shù)上的特點(diǎn)所決定的,，民法基本原則不僅是行為規(guī)范與審判準(zhǔn)則，更是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動(dòng)（或稱法官造法）的法律依據(jù),。因此,，探討民法基本原則的效力問題應(yīng)該包括兩個(gè)方面：1、民法基本原則的行為規(guī)范與審判準(zhǔn)則的功能,。2,、民法基本原則的衡平性,。

一、民法基本原則既是一種行為規(guī)范同時(shí)也是一種審判準(zhǔn)則

民法基本原則作為貫穿整個(gè)民事立法-運(yùn)作體系的核心原則,，理所當(dāng)然地對(duì)民事活動(dòng)當(dāng)事人的行為具有指導(dǎo)和規(guī)范意義,。民事活動(dòng)當(dāng)事人首先應(yīng)該以一般民法規(guī)范作為行為準(zhǔn)則，當(dāng)民法規(guī)范對(duì)有關(guān)問題缺乏規(guī)范或規(guī)范不清時(shí),，民法基本原則具有行為規(guī)范的功能,。但也不排除在民法規(guī)范已有規(guī)定時(shí)，民法基本原則也具有一定的準(zhǔn)則功能,。行為規(guī)范只有同時(shí)作為審判準(zhǔn)則才能具備法律上的意義,，民法基本原則作為行為準(zhǔn)則被遵循時(shí)，他同時(shí)也是司法機(jī)關(guān)裁判民事糾紛的依據(jù),。原因包括以下三個(gè)方面：

1,、民法基本原則的意義決定了其作為行為規(guī)范與審判規(guī)范的性質(zhì)。從原則一詞的語義來看,，它在英文中同時(shí)包括“根本,、原初的或一般的真理，為其他真理所憑借”和“被接受或公開聲稱的活動(dòng)或行為準(zhǔn)則”兩種含義,。我們可以知道,，原則一詞實(shí)際上是對(duì)法理和根本規(guī)范的一種翻譯，原則具備法理的含義,。法學(xué)理論是法律的非正式淵源之一,，當(dāng)然可以成為法官在裁判民事糾紛的依據(jù)。臺(tái)灣地區(qū)《民法典》規(guī)定：“法律所無規(guī)定者,，依習(xí)慣,；無習(xí)慣者，依法理,?！泵穹ɑ驹瓌t作為一種法理，是民事活動(dòng)中公認(rèn)的價(jià)值,，其被法官加以運(yùn)用,，當(dāng)然可以成為一種審判規(guī)則。

2,、民法基本原則的根本性決定了它作為基本行為規(guī)范的地位,。首先，民法基本原則體現(xiàn)了我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求,。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的商品經(jīng)濟(jì)中,，存在著多種所有制體制和利益有差別的多數(shù)經(jīng)營者，交換是商品經(jīng)濟(jì)的生命形式,，商品生產(chǎn)者通過交換獲得自己所需的生活資料和原料,，從而維持簡單再生產(chǎn)和擴(kuò)大再生產(chǎn),。交換的基本特點(diǎn)就是要求公平和等價(jià)有償，只有這樣才能保證交易一直進(jìn)行下去,。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)千變?nèi)f化,，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的生產(chǎn)、交換,、消費(fèi)都必須有秩序地進(jìn)行,，因此保證經(jīng)濟(jì)和公共秩序就顯得尤其重要。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是自由競爭的經(jīng)濟(jì),，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的參加者只有進(jìn)行自由選擇才能獲得最大利益,，保障意志自由也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求。自由必須在一定的約束下才是真正的自由,，市場(chǎng)的自由競爭呼喚法治和誠實(shí)信用的道德作用,。民法基本原則中的平等、公平等價(jià)有償和公序良俗,，誠實(shí)信用,，合同自由，法治原則都是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求,。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的參與者也就是民事活動(dòng)的當(dāng)事人當(dāng)然應(yīng)該把體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本要求的民法基本原則作為自己的活動(dòng)準(zhǔn)則,。其次,，民法基本原則同時(shí)體現(xiàn)了立法者在民事領(lǐng)域的基本精神與政策,。民法基本原則是指導(dǎo)民事立法的指導(dǎo)方針，立法者通過設(shè)立基本原則,，把自己在民事領(lǐng)域所欲推行的政策和精神貫徹到民法的各個(gè)方面和以后的民事立法當(dāng)中去,。因此，在一般民法規(guī)范未作規(guī)定的情況下,，法官就可以根據(jù)民法基本原則的要求去體會(huì)立法者的精神與政策,，進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)。

二,、民法基本原則的衡平性

衡平,，是普通法系中的重要概念，常常作為與普通法相應(yīng)的衡平法的概念出現(xiàn),。衡平法是英國14世紀(jì)通過判例形成的指在糾正普通法失誤的法律,，英國長期以來存在適用普通法的普通法院和適用衡平法的衡平法院。但是,，這種作為一種法律規(guī)范的衡平法僅僅是一種形式意義上的衡平,，其實(shí)，在實(shí)際中還存在一種普遍意義上的衡平,。亞里士多德將衡平定義為：“法律因其太原則而不能解決具體問題是對(duì)法律進(jìn)行的一種補(bǔ)正,?！庇▽W(xué)家克里斯多夫.圣.杰曼認(rèn)為：“在某些案件中，有必要摒棄法律中的詞語,，有必要遵循理性和正義所要求的東西,，并為此目的而實(shí)現(xiàn)衡平；這就是說,，有必要軟化和緩解法律的剛性,。”我認(rèn)為衡平是當(dāng)法律的普遍規(guī)定與個(gè)案公平發(fā)生沖突時(shí),，法官拋開法律的字面要求,，直接按照正義的要求裁判案件。民法的基本原則體現(xiàn)了我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的根本要求和立法者在民事領(lǐng)域的基本精神和政策,，是貫穿整個(gè)民事立法-運(yùn)作體系的基本準(zhǔn)則,。它是立法者制定各種民事法律規(guī)范的指導(dǎo)方針，反映了立法的根本目的,。其他一般民法規(guī)范都是民法基本原則精神與要求的體現(xiàn),，不過是落實(shí)法律目的的手段。因此,，我們可以這樣說,，民法基本原則體現(xiàn)了我國民事領(lǐng)域的基本價(jià)值,他們構(gòu)成了我國民事立法的根本考慮和出發(fā)點(diǎn)。從法律的位階角度觀察,，民法基本原則與一般民法規(guī)范具有位階上的上下從屬關(guān)系,，一般規(guī)定必須服從基本原則，后者具有更高的法律效力,。多數(shù)情況下,，一般民法規(guī)范和這些根本考慮與出發(fā)點(diǎn)都能保持一致。三,、民法基本原則的發(fā)揮效力有助于克服成文法的局限性

大陸法系實(shí)行規(guī)范主義,，即成文法主義。有權(quán)機(jī)關(guān)通過制定民法典和各種民事制定法,，使民法領(lǐng)域的各個(gè)方面都有具體的法律規(guī)范可以依據(jù),。但是成文法（制定法）由于是以采用文字為載體的行為規(guī)范其本身也有其不可克服的局限。

1,、滯后性,。法律規(guī)范是立法者對(duì)社會(huì)關(guān)系中可能出現(xiàn)的問題的預(yù)設(shè)，但由于社會(huì)發(fā)展的日新月異,，一成不變的法律規(guī)范當(dāng)然跟不上社會(huì)的發(fā)展,。但是不斷的修改法律，又會(huì)破壞法律的安定,，損害法律的權(quán)威,。

2,、法律規(guī)定的不周延性法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)是適用于所有人的，并且應(yīng)當(dāng)適用于社會(huì)的各個(gè)方面,，使人們的各種行為都有法可依,，各種社會(huì)關(guān)系都受到法律的約束。但是立法者并不是萬能的,，所謂“掛一漏萬”,，正是體現(xiàn)了法律的不可周延性。法律不可能規(guī)范到社會(huì)的每一個(gè)角落,。

3,、法律是根據(jù)社會(huì)的普遍性的情況而規(guī)定的，它不可能考慮到個(gè)案的特殊性,，故此有時(shí)法律的規(guī)定會(huì)造成個(gè)案的不公正,。

民法的基本原則由于其模糊性和衡平性，而賦予了法官以自由裁量權(quán)和衡平權(quán),，法官可以憑自己的智慧根據(jù)民法基本原則體察立法者的基本精神與政策,，進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)。同時(shí),，這種自由裁量是在法律規(guī)定的空間中進(jìn)行,，極大程度上杜絕了法官濫權(quán)。民法基本原則是包涵于民事成文法典中的法律規(guī)范,，根據(jù)基本原則實(shí)施的自由裁量,，是在成文法的制度體制下進(jìn)行的，它可以避免判例法制度中存在的法官濫權(quán)和法律內(nèi)容龐雜的缺陷,。根據(jù)民法基本原則進(jìn)行自由裁量可以中和成文法制度與判例法制度的優(yōu)缺點(diǎn),，是調(diào)和兩大法系矛盾的偉大創(chuàng)造,。

因此,，對(duì)于法官的自由裁量權(quán)必須加以合理的利用，在充分發(fā)揮法官在個(gè)案中的創(chuàng)造性的同時(shí)也要注意對(duì)法官濫權(quán)的防止,。首先,，對(duì)法官的自由裁量權(quán)要加以一個(gè)范圍，在民法有具體規(guī)定時(shí),，法官不得利用自由裁量拋棄具體規(guī)范而徑采基本原則,。對(duì)于同一事項(xiàng)，一般民法規(guī)范和基本原則都作出規(guī)定時(shí),，優(yōu)先適用民法的一般規(guī)范,。其次，是對(duì)行使自由裁量權(quán)的法官的要求,。行使自由裁量權(quán)的基礎(chǔ)是要有一支高素質(zhì)的法官隊(duì)伍,，提高法官的業(yè)務(wù)素質(zhì),，思維能力，道德認(rèn)識(shí)水平十分的必要,。

中國民法立法過程 中國民事立法進(jìn)程篇二

6月16日出版的第12期《求是》雜志發(fā)表了xxx中央xxx,、xxx、xxx主席xxx的重要文章《充分認(rèn)識(shí)頒布實(shí)施民法典重大意義,，依法更好保障人民合法權(quán)益》,。文章深刻解讀了民法典在中國特色社會(huì)主義法律體系中的重要地位，對(duì)民法典的宣傳和實(shí)施提出了明確指示,，具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義,。

“法，國之權(quán)衡也,，時(shí)之準(zhǔn)繩也,。”民法典之“筆”聚合“史”“時(shí)”“勢(shì)”,，揮毫間,，格韻千秋、與時(shí)相偕,、筆意飛揚(yáng),，擎舉“人民至上”的理念落筆著墨，以“回應(yīng)人民所呼所盼”運(yùn)筆縱橫,，對(duì)準(zhǔn)“民眾關(guān)切的社會(huì)焦點(diǎn)”筆鋒直入,，將“筆意”與“筆法”合融，飛墨走筆間,，盡顯“神形意”之美,，鋪展開中國之治的氣度和力量。

民法典,，以蒼勁雄渾之筆繪“神”,，勾畫出民族文化的“韻律美”。文章中指出,，民法典系統(tǒng)整合了新中國成立70多年來長期實(shí)踐形成的民事法律規(guī)范,，汲取了中華民族5000多年優(yōu)秀法律文化。人類社會(huì)千百年傳承至今的民族文化“韻律”正是民法典的價(jià)值立向,，民法典以蒼勁雄渾之筆書寫了強(qiáng)烈的社會(huì)價(jià)值和民族精神,。“弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀”是民法典的第一條,，也是整部法典的價(jià)值倚靠,，24字基本內(nèi)容貫穿了整部法典，融入了法典細(xì)則?！吧鐣?huì)主義核心價(jià)值觀”是蘊(yùn)含于民法典之中的“神韻”,，在上下五千年優(yōu)秀中華民族傳統(tǒng)文化的浸潤和滋養(yǎng)下，傳承和發(fā)揚(yáng)了中華民族的傳統(tǒng)美德,，為民法典注入了“精氣神”,。比如“人格權(quán)”的獨(dú)立成編，體現(xiàn)了人身自由不受侵犯的要義;比如“不得違背公序良俗”,，體現(xiàn)了社會(huì)和諧穩(wěn)定的要義;比如知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度,，就是通過對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)，鼓勵(lì)社會(huì)大眾靠智慧和雙手去創(chuàng)造財(cái)富……從情理和價(jià)值出發(fā)解讀民法典的邏輯,，我們會(huì)發(fā)現(xiàn),，每一條規(guī)定都是對(duì)傳統(tǒng)美德和社會(huì)公德的弘揚(yáng)，每一頁內(nèi)容都充分發(fā)揮了司法的指引和示范功能,，充分體現(xiàn)了民法典鮮明的民族文化特性,，每一筆都生動(dòng)彰顯了中國的文化自信和民族底氣。

民法典,，以細(xì)實(shí)嚴(yán)謹(jǐn)之筆繪“形”,，提煉出中國方案的“時(shí)代美”。文章指出,，民法典是一部體現(xiàn)我國社會(huì)主義性質(zhì),、符合人民利益和愿望、順應(yīng)時(shí)代發(fā)展要求的法典,。過去我們所使用的單行法,，多是在不同時(shí)期制定的，隨著時(shí)代的發(fā)展,，單行法之間表述和概念上的沖突和矛盾日益凸顯,，無法滿足國家治理能力現(xiàn)代化的時(shí)代需要。民法典則緊扣時(shí)代脈搏,，是繼往開來的鴻篇巨制,，對(duì)單行法中所缺乏的時(shí)代特征進(jìn)行了填充完善，對(duì)單行法中在同一問題上的分歧表述進(jìn)行了科學(xué)合理的規(guī)定,，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)南到y(tǒng),、科學(xué)的設(shè)計(jì)、精準(zhǔn)的表達(dá),，讓時(shí)代精神在法治篇章中落地生根，為民法典注入了強(qiáng)大生命力,。民法典的編撰與時(shí)代同頻共振,，是時(shí)代精神的立法表達(dá)，面對(duì)時(shí)代提出的新問題和新現(xiàn)象,，民法典從社會(huì)發(fā)展規(guī)律出發(fā),，以具有時(shí)代意義的新規(guī)定給出“標(biāo)準(zhǔn)答案”,，從物權(quán)編的誠信導(dǎo)向機(jī)制到合同訂立的失信懲戒機(jī)制，再到“人格權(quán)”和“侵權(quán)責(zé)任”的獨(dú)立成編,，為世界的法治文明貢獻(xiàn)了“中國智慧”和“中國方案”,。同時(shí)，民法典的時(shí)代精神還體現(xiàn)在民法典的實(shí)施上,，在新的實(shí)踐基礎(chǔ)上,，不斷地完善和充實(shí)民法典的內(nèi)容，讓民法典成為推進(jìn)全面深化改革的有力抓手,，彰顯中國現(xiàn)代化治理的“大智慧”和“時(shí)代美”,。

民法典，以氣韻生動(dòng)之筆繪“意”,，描繪出制度文明的“高光美”,。文章指出，民法典是全面依法治國的重要制度載體,。民法典的制度文明主要體現(xiàn)在它的內(nèi)容上,，很多規(guī)定直接涉及公民與法人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。民法典從“法”到“典”,，看似是“一字之跨”,，實(shí)際上其編撰過程經(jīng)過了不懈的探索和反復(fù)的斟酌，經(jīng)過了扎實(shí)的分析和深層的研究,，經(jīng)過了前期大量的理論準(zhǔn)備和成熟的經(jīng)驗(yàn)醞釀,，五易其稿，終于在群策群力下孕育而生,。民法典共有7編和附則,，1260個(gè)法條，每一條都立足民生最關(guān)切,，緊貼社會(huì)生活實(shí)際,，深剖社會(huì)熱點(diǎn)、難點(diǎn)“小切口”,，從現(xiàn)象之“標(biāo)”深入,，從問題之“源”透視，最后落腳于治理之“本”,，其內(nèi)容準(zhǔn)且精,，其功能好用且管用，凝聚了廣泛共識(shí),，是人民意愿的集中表達(dá),，標(biāo)注了制度文明的新高度。民法典中是一部系統(tǒng)的法典，集民法之大成,，集民眾之智慧,，集治理之效能，這“一字之跨”其實(shí)是向更加公平正義的制度文明跨進(jìn),，也是國家治理能力現(xiàn)代化的躍升,，這“一字之跨”繪出的是制度文明的“高光美”。

民法典被稱為“社會(huì)生活百科全書”,，是為民之法典,，是積微之大政，是我國法治建設(shè)和發(fā)展的重大成果,，也是國家治理能力現(xiàn)代化的核心推力,，汲取了優(yōu)秀民族文化之“神彩”，融入了鮮明時(shí)代特征之“形態(tài)”,，彰顯了深厚的人文關(guān)懷之“意蘊(yùn)”,，以“巨筆”揮毫出全面依法治國的鴻篇巨制。

中國民法立法過程 中國民事立法進(jìn)程篇三

近日,，中央宣傳部,、中央組織部等八部門聯(lián)合印發(fā)通知部署學(xué)習(xí)宣傳《xxx民法典》。通知指出,，民法典是新中國成立以來第一部以“法典”命名的法律,，要深入學(xué)習(xí)宣傳實(shí)施民法典的重大意義，深入學(xué)習(xí)宣傳民法典的基本原則和主要內(nèi)容,，讓民法典走到群眾身邊,、走進(jìn)群眾心里。

黨員干部作為人民群眾中的先鋒隊(duì),，要立標(biāo)桿,、做表率，帶頭學(xué)習(xí),、積極宣傳,，以xxxxxx關(guān)于民法典的重要指示精神為指引，堅(jiān)持正確政治方向和輿論導(dǎo)向,，增強(qiáng)人民群眾認(rèn)同感,、獲得感，釋放出民法典的澎湃力量,。

領(lǐng)悟上增點(diǎn)“正氣兒”,。“治國有常,，而利民為本;政教有經(jīng),，而令行為上,?！北憷嗣?、有令必行是治理國家的主要手段。民法典的落地生根歷經(jīng)4次啟動(dòng)制定和編纂,，10次向社會(huì)公開征求意見,，5年艱苦細(xì)致編纂，以保護(hù)民事權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn),，以人民對(duì)美好生活的向往為目標(biāo),，回應(yīng)了人民群眾日益廣泛多樣的關(guān)切。各級(jí)黨員干部要充分認(rèn)識(shí)頒布實(shí)施民法典的重大意義,，強(qiáng)化思想站位,，堅(jiān)決做國家基本經(jīng)濟(jì)制度的維護(hù)者、社會(huì)主義核心價(jià)值觀的弘揚(yáng)者,。正如xxxxxx所講,，“民法典實(shí)施得好，人民群眾權(quán)益就會(huì)得到法律保障,，人與人之間的交往活動(dòng)就會(huì)更加有序,，社會(huì)就會(huì)更加和諧?！币獣r(shí)刻牢記全心全意為人民服務(wù)的根本宗旨,， 將這部固根本、穩(wěn)預(yù)期,、利長遠(yuǎn)的基礎(chǔ)性法律學(xué)習(xí)好,、宣傳好、貫徹好,，推動(dòng)法治建設(shè)劈波斬浪,、社會(huì)生活風(fēng)清氣正。

學(xué)習(xí)上冒點(diǎn)“熱氣兒”,。常言道：“知行合一,，學(xué)以致用?！被鶎狱h組織作為黨的肌體的“神經(jīng)末梢”,，要充分發(fā)揮戰(zhàn)斗堡壘作用，廣泛搭建“學(xué)習(xí)的平臺(tái)”,，將民法典的學(xué)習(xí)作為“不忘初心,、牢記使命”主題教育制度化、常態(tài)化的一項(xiàng)重要內(nèi)容,。通過開展集中培訓(xùn)班,、黨員座談會(huì),、主題黨日等豐富多樣的形式，確保民法典的學(xué)習(xí)入腦入心,、學(xué)深悟透,。黨員干部要充分發(fā)揮先鋒模范作用，結(jié)合個(gè)人自學(xué),、集中研討,、座談交流等方式領(lǐng)學(xué)促學(xué)，立標(biāo)桿,、做表率,，勤于思考，積極實(shí)踐,，在學(xué)思踐悟中精準(zhǔn)把握重要內(nèi)涵,，不斷提高自身運(yùn)用法治思維和法治方式解決問題的能力。同時(shí),，要重點(diǎn)加強(qiáng)對(duì)物權(quán),、合同、人格權(quán),、婚姻家庭等和基層一線密切關(guān)聯(lián)領(lǐng)域的深入學(xué)習(xí),，充分運(yùn)用黨建引領(lǐng)這個(gè)重要抓手，最終在群眾中形成“榜樣”示范,，團(tuán)結(jié)帶領(lǐng)人民群眾知行合一,、學(xué)以致用。

宣傳上添點(diǎn)“活氣兒”,。知法是用法的前提,。群眾在哪里，宣傳的觸角就要延伸到哪里,?；鶎邮敲穹ǖ渎涞氐淖詈笠还铮罅?、及時(shí),、廣泛宣傳好民法典。講好“大白話”,，宣傳過程要注重對(duì)專業(yè)術(shù)語的解讀,，多舉群眾身邊鮮活事例，用“小故事”傳遞“大內(nèi)涵”,，用人民群眾能理解,、易記憶、用得上的方式方法進(jìn)行宣傳,。用好“新媒介”,，不僅要廣泛利用“手冊(cè),、海報(bào)、喇叭,、宣傳欄,、制度牌”等傳統(tǒng)媒介，還要緊跟潮流,，創(chuàng)新宣傳形式,，充分運(yùn)用“微博,、微信,、vlog短視頻”等新媒體平臺(tái)，突出顯示民法典姓“民”的根本要義,，針對(duì)性開展互動(dòng)化宣傳教育,。要激發(fā)“主人翁”意識(shí)，充分調(diào)動(dòng)人民群眾的主動(dòng)性,、參與性,，讓宣傳氛圍“活起來”，使人民群眾認(rèn)識(shí)到民法典既是保護(hù)自身權(quán)益的法典,，也是必須遵循的規(guī)范,。多措并舉，掀起學(xué)習(xí)宣傳熱潮,，真正讓民法典入腦入心,，切實(shí)提升人民群眾的獲得感和幸福感。

“民惟邦本,、法系根基,。”民法典回應(yīng)了人民的期待,，厚植了以人民為中心的底色,，是中華民族5000多年法律文化的傳承與發(fā)展，廣大黨員干部要認(rèn)真學(xué)習(xí),，嚴(yán)格遵循,，讓民法典之光更加耀眼，民法典之力更加澎湃,。