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司法考試卷四案例分析試題及答案詳解篇一

【案情】被告人甲,、乙共同將被害人丙殺害,。一審程序中，在公訴人對被告人甲,、乙同時進(jìn)行訊問后,，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實(shí)向甲,、乙發(fā)問,。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理，并應(yīng)控方要求就丙的被害情況向法庭作證,，先后回答了辯護(hù)人,、公訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問,，遂宣布休庭,，就被害人死亡時間及原因進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)。法庭調(diào)查中,，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實(shí),，當(dāng)庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定,。重新起訴后,，甲,、乙分別被判處死刑并賠償原告損失10萬元。宣判后乙提出上訴,，二審法院僅就乙的犯罪部分進(jìn)行了審查,，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確,、量刑適當(dāng),，維持了原判，并上報最高人民法院核準(zhǔn)。

【問題】

請指出以上案例中在程序方面的不當(dāng)之處,，并簡要分析原因,。

【答案】

1,、公訴人對被告人甲、乙同時訊問違反了分別進(jìn)行訊問的原則。

2、附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實(shí)向被告人發(fā)問。

3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。

4,、戊作為控方證人,，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤,，應(yīng)當(dāng)先由要求傳喚的一方進(jìn)行發(fā)問。

5,、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴,，不能撤回起訴,。變更,、追加,、撤回起訴應(yīng)當(dāng)報經(jīng)檢察長或檢察委員會決定，并以書面方式向人民法院提出,，公訴人不能當(dāng)庭逕行決定,。

6、法院對檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出,。

7,、審理部分被告人上訴的案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查,，包括甲,、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。

【案例二】

【案情】2007年2月10日,，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺a型微波爐的合同,，約定由乙公司3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款,。

乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù),，但裝貨時多裝了50臺b型微波爐。

甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同,，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項下的1000臺a型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司,，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。

3月15日,，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā),，致使100臺a型微波爐受損報廢。

3月20日貨到丙公司,。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款,，并要求退貨。

顧客張三從丙公司處購買了一臺b型微波爐,，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸,，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。

【問題】

1.如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請求甲公司付款,，甲公司應(yīng)否付款?為什么?

2.乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后,，貨物的所有權(quán)歸誰?為什么?

3.對因山洪爆發(fā)報廢的100臺微波爐,，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險損失?為什么?

4.對于乙公司多裝的50臺b型微波爐,，應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?

5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?

6.張三可向誰提出損害賠償請求?為什么?

【答案】

1.不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款,，而實(shí)際上貨未到,，或甲公司享有先(后)履行抗辯權(quán)。

2.屬于甲公司,。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成,。

3.由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險自合同成立時由買受人承擔(dān),。

4.乙公司有權(quán)請求丙公司返還,。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?/p>

5.無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間,，丙公司在此期間未提出異議,，視為質(zhì)量符合要求。

6.張三可向丙公司索賠,，也可向乙公司索賠,。因?yàn)閷σ虍a(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其制造者或銷售者索賠,。

【案例三】

【案情】甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨開發(fā)有限公司(下稱新雨公司),，由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理，甲任監(jiān)事,。乙同時為其個人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司(下稱東風(fēng)公司)的總經(jīng)理,，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達(dá)成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款,，乙將其在新雨公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓20%給白云公司,，并表示愿就此設(shè)質(zhì)。屆期,，東風(fēng)公司未還款,，白云公司請求乙履行協(xié)議，乙以"此事尚未與股東甲商量"為由搪塞,，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題,。

東風(fēng)公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風(fēng)公司,。

乙的好友丙因向某銀行借款需要擔(dān)保,，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負(fù)責(zé)清償,，該銀行接受了保函且未提出異議,。

甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題,，乙以業(yè)務(wù)太忙為由遲遲未答應(yīng)開會,。

公司成立三年，一次紅利也未分過,，目前虧損嚴(yán)重,。甲向乙提出解散公司，但乙不同意,。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán),，退出公司，但一時未找到受讓人,。

【問題】

1.白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛,，應(yīng)如何提出訴訟請求?

2.白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)?

3.針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風(fēng)公司的行為,，甲可以采取什么法律措施?

4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何?為什么?

5.針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況,，甲可采取什么法律對策?

【答案】

1、(1)請求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息;

(2)請求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任;

(3)請求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)(或權(quán)利質(zhì)權(quán)),。

2,、(1)證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同;

(2)證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。

3,、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟,。

4、該保函具有保證合同的性質(zhì),，保證合同有效,。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益,，但其行為構(gòu)成表見代理,。

5、甲持有公司20%的股權(quán),，可以請求法院解散公司,。

【案例四】

【案情】2006年5月24日，受雇于劉某(車主)的張某駕車運(yùn)貨,，途經(jīng)一木橋時,，橋斷裂，連車帶人掉入河中,。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元,。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠,，無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院,，要求賠償汽車修理費(fèi),、停運(yùn)損失費(fèi)共計13.5萬元。

法院適用簡易程序?qū)徖泶税?，指定?5日的舉證期限,，在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權(quán)證、購車發(fā)票等證據(jù),。一審開庭時,，劉某又向法院提供了修車發(fā)票,。庭審調(diào)查中,，被告南河公司主張該證據(jù)已超過舉證期限，而劉某則解釋說,，遲延提出證據(jù)是因工作忙,，未能及時索取發(fā)票，最后法官仍安排雙方對該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,。經(jīng)雙方同意,，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中,，被告承認(rèn)確有工作疏漏,，未及時發(fā)布木橋棄用的公告;原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用,，但沒想到會斷裂,。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2007年3月16日,，法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和情況,，認(rèn)定被告承擔(dān)主要責(zé)任，原告承擔(dān)次要責(zé)任;并根據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi),、停運(yùn)損失費(fèi)共計8萬元,。劉某當(dāng)即表示將提起上訴。

2007年3月29日劉某因病去世,。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴;同時提出相關(guān)證明材料,，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位，并順延上訴期限,，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限,。

2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證據(jù),，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi),、停運(yùn)損失費(fèi)共計4.5萬元,。

【問題】

1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由,。

2.小劉的上訴是否成立?為什么?

3.請評價二審法院的判決,，并說明理由。

4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰主張?為什么?

【答案】

1,、(1)一審法院要求被告對原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯誤,，因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意,，不得質(zhì)證;

(2)法院對當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯誤,，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù),。

2,、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮?，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更,，其訴訟地位由其法定繼承人承繼;小劉作為劉某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定,，可以作為本案的上訴人;小劉申請順延上訴期間符合法律規(guī)定,。

3、二審法院根據(jù)自己查明的情況,，對被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi),、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以減少，不違反法律的規(guī)定,。

4,、可以向劉某主張，因其與劉某存在雇用關(guān)系;也可以向南河水電公司主張,，因南河水電公司侵權(quán),。

【案例五】

【案情】肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷,，住院治療兩個多月,，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為,，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作,，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協(xié)商無果,，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省a市b區(qū)法院起訴,，要求甲公司繼續(xù)履行勞動合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi),、營養(yǎng)費(fèi),、護(hù)理費(fèi),、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎獎金等共計3.6萬元,。

b區(qū)法院受理了此案,。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的b區(qū)法院法官趙某進(jìn)行咨詢,。趙某對案件談了幾點(diǎn)意見,，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機(jī)號碼,。肖某的律師李某聯(lián)系了承辦法官劉某,。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對案件的法律觀點(diǎn),，并表示其一定會依法審理此案,。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況,，劉某在法院的談話室接待了肖某,，并讓書記員對他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

本案經(jīng)審理,，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用;肖某以各項費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起上訴,。二審開庭審理時,，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審,。在二審審理中,，肖某提出了先予執(zhí)行的申請。2008年5月12日,，二審法院對該案作出了終審判決,，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后,，甲公司未履行判決書中確定的義務(wù),。肖某向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而甲公司則向法院申請再審,。

【問題】

1.糾紛發(fā)生后,，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?

2.訴訟中，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對本案哪些事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任?

3.二審中,，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執(zhí)行?對該申請應(yīng)當(dāng)由哪個法院審查作出先予執(zhí)行的裁定?該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個法院執(zhí)行?

4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決,，法院可以采取哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施?對甲公司及其負(fù)責(zé)人可以采取哪些強(qiáng)制措施?

5.根據(jù)案情，甲公司可以根據(jù)何種理由申請再審?可以向何法院申請再審?甲公司申請再審時,，已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理?

6.本案中,，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德?

【答案】

1.和解;向公司勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;向法院起訴,。

2.肖某應(yīng)當(dāng)對以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①與甲公司存在勞動合同關(guān)系;②其受傷屬工傷的事實(shí);③各項損失的事實(shí);④未支付全額工資和獎金的事實(shí)。

甲公司應(yīng)當(dāng)對以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①解除勞動合同的事實(shí);②減少肖某住院期間工資報酬的事實(shí),。

3.肖某依法可以對醫(yī)療費(fèi),，住院期間的工資申請先予執(zhí)行;肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請;先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)由b區(qū)法院執(zhí)行。

4.①法院可采取以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢,，凍結(jié),，劃撥被執(zhí)行人的存款;強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行債務(wù)的利息。

②法院可對甲公司采取罰款的強(qiáng)制措施;對甲公司的負(fù)責(zé)人可采取罰款拘留的強(qiáng)制措施,。

5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審;可以向某省高級法院申請再審;執(zhí)行程序繼續(xù)進(jìn)行,。

6. 法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息;向當(dāng)事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會見原告肖某的代理人。