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代位權(quán)司法解釋一篇一

代位權(quán)是形成訴權(quán),。一般的形成訴權(quán)既可以通過法院行使，也可以通過仲裁機(jī)構(gòu)行使,。但代位權(quán)只能通過法院行使,。

2.債權(quán)人行使代位權(quán)時，次債務(wù)人相關(guān)的權(quán)利,。

《合同法解釋(一)》第18條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中,，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張,。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議,，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴,?！?/p>

既然債權(quán)人以次債務(wù)人為被告提起訴訟，那么次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯就有權(quán)對債權(quán)人行使,，否則對次債務(wù)人是不公平的,。

該條文中的“債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)提出異議”，實(shí)際上是指債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯,，包括權(quán)利已消滅或不成立的抗辯(如債務(wù)人對債權(quán)人已經(jīng)清償)和履行抗辯(如債權(quán)人重大違約,、債務(wù)人行使先履行抗辯權(quán))。

從法理上看,，次債務(wù)人還有權(quán)對債權(quán)人行使債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán),，而且債務(wù)人沒有行使自己的抗辯權(quán)，次債務(wù)人仍有權(quán)行使,。否則,，對次債務(wù)人同樣是不公平的。

3.進(jìn)行代位權(quán)訴訟的若干問題,。

(1)代位權(quán)訴訟的管轄及合并審理。債權(quán)人依照《合同法》第73條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的,，由被告住所地人民法院管轄,。被告是次債務(wù)人(第三人)，即債務(wù)人的債務(wù)人。

兩個和兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的,，人民法院可以合并審理,。作為原告的債權(quán)人是普通共同訴訟人關(guān)系。

(2)先起訴債務(wù)人,，后起訴次債務(wù)人的立案受理,。《合同法解釋(一)》第15條規(guī)定：“債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后,，又向同一人民法院對次 債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟,，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定 的,，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴,。受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民 事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟,?！碑?dāng)兩個訴訟同時存在的時候，代位權(quán)訴訟必須以債務(wù)人的給付之訴為依據(jù),。因此,，代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng) 中止。如果債權(quán)人不起訴債務(wù)人,，而直接起訴次債務(wù)人行使代位權(quán),，則法院同時審理兩個法律關(guān)系，就不存在中止的問題了,。

(3)訴訟中第三人,。《合同法解釋(一)》第16條第1款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟,，未將債務(wù)人列為第三人的,，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的,，人民法院可以合并審理,。”

(4)財產(chǎn)保全,?！逗贤ń忉?一)》第17條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的,，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保,。”

(5)訴訟費(fèi),?！逗贤ń忉?一)》第19條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中,，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān),，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先撥付,。”這與 《合同法》第73條第2款的規(guī)定不一致,。該款規(guī)定：“債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用,，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！薄氨匾M(fèi)用”所包含的內(nèi)容雖不明確,，但必然包括訴訟 費(fèi)。這樣,，兩者就發(fā)生了矛盾,。《合同法》規(guī)定必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān),，是建立在“入庫規(guī)則”基礎(chǔ)之上的,。《合同法解釋(一)》發(fā)展了代位權(quán),，拋棄了“入庫規(guī) 則”,，直接由債權(quán)人以次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟。代位權(quán)被法院認(rèn)定成立,，則次債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人清償,。次債務(wù)人是敗訴的一方，自然應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)訴訟 費(fèi),。司法解釋的規(guī)定在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)是正確的,，但是實(shí)際修改了法律，在立法程序上似有問題存在,?？忌鷳?yīng)當(dāng)按照司法解釋的內(nèi)容掌握。

(6)代位權(quán)訴訟請求的數(shù)額,?！逗贤ń忉?一)》第21條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過 次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的,，對超出部分人民法院不予支持,。”代位權(quán)根源于債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán),，債權(quán)人的請求超過了這兩個債 權(quán),，就成了無源之水、無本之木了,。

《合同法解釋(一)》第22條規(guī)定：“債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中,，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的,，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄 權(quán)的人民法院另行起訴,。債務(wù)人的起訴符合法定條件的,，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;受理債務(wù)人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依法中止,?！?/p>

代位權(quán)司法解釋一篇二

1.債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法。

債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法,，這個條件應(yīng)當(dāng)是不言而喻的,。前已述及，不論是合同之債,，還是不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、侵權(quán)之債等,，都可以提起代位權(quán)訴訟,，行使代位權(quán)。即不論債的發(fā)生原因,，只要合法即可,。同時，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)應(yīng)當(dāng)?shù)狡凇?/p>

2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),，對債權(quán)人造成損害,。

《合同法解釋(一)》第13條指出：“合同法第七十三條規(guī)定的‘債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的’,，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人 的到期債務(wù),，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn),。次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù) 人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任?！痹摋l有幾點(diǎn)值得注意：

第一,，債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)是金錢之債。由此,，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)也應(yīng)當(dāng)是金錢之債,。否則就無法等同，就無法行使代位權(quán),。

第二,，債務(wù)人對次債務(wù)人是不以訴訟或者仲裁的方式行使債權(quán)。如果債務(wù)人對次債務(wù)人有催告,、催交的行為,，不影響債權(quán)人行使代位權(quán),。如果債務(wù)人已經(jīng) 起訴次債務(wù)人，債權(quán)人再提起代位權(quán)訴訟,，就會發(fā)生重復(fù)訴訟,。如果債務(wù)人已經(jīng)對次債務(wù)人提起仲裁，債權(quán)人再提起代位權(quán)訴訟同樣會發(fā)生訴訟與仲裁的重疊,。這 樣,，不僅在程序上難以處理，同時也浪費(fèi)了司法資源,，會在事實(shí)上剝奪債務(wù)人的訴權(quán)和申請仲裁權(quán),。

第三，對債權(quán)造成損害,，是指由于債務(wù)人的消極行為,，致使債權(quán)人的債權(quán)沒有實(shí)現(xiàn)。債務(wù)人對次債務(wù)人的消極行為,，與債權(quán)人債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)具有因果關(guān)系,。

3.債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。

此時債務(wù)人才能向次債務(wù)人主張清償,，債權(quán)人才能行使債務(wù)人對次債務(wù)人的請求權(quán),。但是《合同法解釋(一)》漏掉了一個東西，就是債權(quán)人對債務(wù)人的 債權(quán)已經(jīng)到期,。疏漏的原因,，是沒有考慮到現(xiàn)行代位權(quán)的特點(diǎn)。現(xiàn)行代位權(quán)的特點(diǎn),，是債權(quán)人直接起訴次債務(wù)人,，由次債務(wù)人直接向債權(quán)人清償?！逗贤ń忉?(一)》以前的理論,，是次債務(wù)人向債務(wù)人清償，即所謂“入庫規(guī)則”,。既然是次債務(wù)人向債務(wù)人“入庫”,，那么債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)是否到期，就無關(guān)緊要了,， 因?yàn)槿霂?，只是增加債?wù)人的資力。我國現(xiàn)行的代位權(quán)制度,，是次債務(wù)人直接向債權(quán)人清償,。如果債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)尚未到期，對債務(wù)人的清償請求尚不能成 立,，怎么能直接要求次債務(wù)人清償呢?所以,，代位權(quán)的行使,，必須兩個債權(quán)都已經(jīng)到期才可。

4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),。

專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),，是指與債務(wù)人身份和特定生活需要(不可或缺的需要)緊密相連的債權(quán)。這些權(quán)利都是自然人的權(quán)利,，對于個人生活甚至幸 福,、自由具有特殊的重要性，法律給予特殊保護(hù),，使他們處于代位權(quán)的范圍之外?！逗贤ń忉?一)》第12條規(guī)定：“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債 務(wù)人自身的債權(quán),，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系,、贍養(yǎng)關(guān)系,、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金,、養(yǎng)老金,、撫恤金、安置費(fèi),、人壽保險,、人身傷害賠償 請求權(quán)等權(quán)利?！备鶕?jù)上述規(guī)定,，專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)可以分為兩大類：一類是基于個人身份關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)，帶有強(qiáng)烈的人身性質(zhì),，不得代位行使,。還 有一類雖然也是一種交易關(guān)系，但是和個人的生存和生活需要有密切的關(guān)系,，因此也不能代位行使,。